На работников в период испытания в полном объеме распространяется законодательство о труде. Так, во время испытательного срока работник вправе расторгнуть трудовой договор по своей инициативе в общем порядке (ст. 31 КЗоТ РФ).
Для некоторых категорий работников законодательством устанавливается периодическая проверка соответствия их занимаемым должностям, они подлежат периодической аттестации. К таким относятся, например, лица, занимающие должности исполнительных руководителей и специалистов предприятий транспорта*, служащие учреждений, организаций и предприятий, находящихся на бюджетном финансировании**, федеральные государственные служащие*** и некоторые другие работники.
* См.: Положение о порядке проведения аттестации лиц, занимающих должности исполнительных руководителей и специалистов предприятий транспорта // Бюллетень нормативных актов. 1994. № 7.
** См.: Основные положения о порядке проведения аттестации служащих учреждений, организаций и предприятий, находящихся на бюджетном финансировании, утвержденные постановлением Министерства труда РФ и Министерства юстиции РФ от 23 октября 1992 г. // Бюллетень нормативных актов. 1993. №1.
*** См.: Указ Президента РФ от 9 марта 1996 г. «Об утверждении Положения о проведении аттестаций федерального государственного служащего» // СЗ РФ. 1996. №11. Ст. 1036.
Указом Президента РФ от 9 марта 1996 г. в соответствии с Федеральным законом «Об основах государственный службы в Российской Федерации» было утверждено Положение о проведении аттестации федерального государственного служащего, в котором изложены цели и задачи аттестации, организация и правила ее проведения.
Аттестация должна проводиться не чаще одного раза в два года, но не реже одного раза в четыре года.
Аттестации не подлежат федеральные государственные служащие:
замещающие государственную должность соответствующей группы менее года;
достигшие предельного возраста, установленного для замещения государственной должности;
беременные женщины;
находящиеся в отпуске по уходу за ребенком.
Аттестация указанных федеральных государственных служащих проводится не ранее чем через год после выхода из отпуска; в течение года с момента присвоения им квалификационного разряда; назначения на государственную должность по конкурсу и (или) государственного квалификационного экзамена, окончания повышения квалификации или переподготовки.
Для проведения аттестации формируется аттестационная комиссия и утверждается график проведения аттестации. Аттестация проводится в присутствии аттестуемого федерального государственного служащего.
Заседание комиссии считается правомочным, если на нем присутствует не менее двух третей ее членов.
В результате аттестации федеральному государственному служащему дается одна из следующих оценок:
соответствует замещаемой государственной должности;
соответствует замещаемой государственной должности при условии выполнения рекомендаций аттестационной комиссии по его служебной деятельности;
не соответствует замещаемой государственной должности.
В последнем случае служащий направляется на повышение квалификации или переподготовку либо с его согласия переводится на другую государственную должность. При отказе от повышения квалификации, переподготовки или перевода на другую государственную должность руководитель государственного органа вправе принять решение об увольнении федерального государственного служащего в соответствии с трудовым законодательством РФ.
Вопросы, связанные с проведением аттестации, рассматриваются соответствующим государственным органом или в суде.
§ 4. Содержание трудового договора
Содержание любого договора, и трудового в частности, составляют его условия. Именно они порождают права и обязанности сторон. Различают две группы условий: установленные законом и принятые по соглашению сторон. Последние делятся на необходимые и дополнительные (факультативные).
При вступлении в трудовые правоотношения работник не договаривается с администрацией о том, что он должен будет соблюдать дисциплину, бережно относиться к имуществу предприятия, или о том, что администрация должна будет создать для него безопасные условия труда. Эти обязанности предусмотрены законом, и обсуждать их нет смысла, они возлагаются на стороны в силу самого факта трудового договора. Заключение договора автоматически влечет за собой действие соответствующих норм законодательства.
А вот такие условия, как место работы или трудовая функция, должны быть обязательно согласованы сторонами. Эти условия называются необходимыми, ибо они должны обязательно содержаться в трудовом договоре.
Под необходимыми условиями следует понимать такие, при отсутствии соглашения по которым и (или) реализации их трудовой договор не будет заключен, и трудовое правоотношение не возникнет.
Их не следует отождествлять с существенными условиями, о которых идет речь в ст. 25 КЗоТ РФ. Существенные условия - это иные, также важные условия, включающие в себя системы и размеры оплаты труда, разного рода льготы, режим работы, совмещение профессии и некоторые другие, т.е. перечень таких условий значительно шире. Законодатель связывает их с возможностью прекращения трудового договора по п. 6 ст. 29 КЗоТ РФ в случае, если эти условия не могут быть сохранены, а работник не согласен продолжать работу в новых условиях. Отождествлять существенные условия с необходимыми нельзя, ибо последние, как уже отмечалось, связаны с заключением трудового договора и соответственно с возникновением трудового правоотношения и, как мы увидим несколько позже, с понятием перевода.
Итак, к необходимым условиям относится место работы. Заключая трудовой договор, стороны обязательно должны договориться о месте работы. Им будет определенная организация, цех, отдел, филиал, в котором должна осуществляться трудовая деятельность работника.
При установлении трудовой функции следует указать ту должность для служащих или уровень квалификации для рабочих, по которой заключен трудовой договор. Понятия «должность» и «специальность» нельзя отождествлять. Должность определяет содержание и границы полномочий, а следовательно, и объем прав, обязанностей и возможную ответственность работника. Специальность свидетельствует о наличии определенных знаний и навыков, приобретенных в процессе специального образования.
Разумеется, здесь желателен единый подход к оценке и уровня квалификации, и объема знаний работника. Целям унификации требований при осуществлении этой оценки служат Единая номенклатура должностей служащих и Единый тарифно-квалификационный справочник работ и профессий рабочих (ЕТКС).
В основу Единой номенклатуры должностей служащих положена классификация служащих по характеру труда. С учетом этого все служащие делятся на три категории: руководители, специалисты и технические исполнители. Дополняет эту номенклатуру квалификационный справочник должностей, призванный обеспечить единство в определении должностных обязанностей служащих и квалификационных требований, предъявляемых к каждой категории работников. На основе ЕТКС работ и профессий рабочих определяется разряд, который и присваивается рабочему.
Объем необходимых условий может увеличиваться в отдельных видах трудового договора. Так, в срочных договорах к ним относится еще и соглашение о сроке действия договора.
Некоторые авторы относят к числу необходимых и определение момента начала работы, и условия оплаты труда. Не преуменьшая их важности, но исходя из определения необходимых условий как таких, при отсутствии соглашения по которым трудовой договор не может быть заключен (а именно из этого определения принято исходить), указанные условия необходимыми признать нельзя. Ибо если стороны не договорились по ним, а реализовали договоренность и работник приступил к работе в оговоренном месте и по оговоренной трудовой функции, трудовые отношения возникают с момента фактического начала работы, и труд будет оплачен, хотя по поводу размера его оплаты и могут возникнуть споры. Но главное, что отсутствие соглашения по вопросу об определении момента начала работы и размера оплаты труда не повлияет на возникновение трудового правоотношения; для этого, таким образом, достаточно договоренности по факту приема на работу и ее реализации, а из условий - о трудовой функции и месте работы. Именно эти условия поэтому и следует считать необходимыми.
К факультативным условиям относят те, которые не влияют на сам факт заключения трудового договора, например об испытательном сроке, о различных дополнительных выплатах и т.д. При этом не следует путать при включении в число условий установление испытательного срока и его предел. Первое - условие факультативное, оно может быть включено в трудовой договор по соглашению сторон, а может и отсутствовать, второе условие установлено законом, и поэтому предел испытательного срока не может быть увеличен даже при согласии сторон.
Изложенные выше специфические признаки трудового договора присущи всем его разновидностям или значительному большинству из них. Вместе с тем, являясь родовым понятием, трудовой договор и регулирующие его нормативные акты могут связать ту или иную его разновидность с определенной категорией работников и сферой действия специальными условиями и порядком заключения.