Некоторые российские ученые считают, что российский законодатель поступил правильно, подкрепив новый термин "несостоятельность" распространенным и достаточно энергичным термином "банкротство". Однако с этим мнением нельзя согласиться, поскольку речь идет не просто об употреблении терминов и эмоциональном воздействии на должников, а о принципиальной разнице между этими понятиями. Эта разница, будучи законодательно закрепленной, должна повлечь различные правовые последствия для несостоятельных должников и банкротов, разное к ним отношение.
В рыночных условиях большое значение имеют вопросы деловой репутации, поэтому для должника будет очень важно называться именно несостоятельным, а не банкротом. Ведь в ряде случаев должник, находившийся в процессе производства по делу о банкротстве, будет продолжать свою деятельность. В такой ситуации квалификация положения должника как несостоятельность либо как банкротство будет иметь принципиальное значение не только для самого должника, но и для его контрагентов (как реальных, так и потенциальных).
Таким образом, целесообразнее все-таки считать несостоятельностью просто неплатежеспособность (неисполнение обязательств), а банкротством— неплатежеспособность, признанную судом. Исторически сложилось, что в России под банкротством понимали уголовно преследуемое деяние. Банкротство считалось уголовным преступлением и являлось как бы осложнением несостоятельности.
В послании Президента РФ Федеральному Собранию Российской Федерации от 18 апреля 2003 г. "России надо быть сильной и конкурентоспособной" В. В. Путин отметил, что "поточное" банкротство предприятий уже успело стать доходным бизнесом. Мы обязаны сделать механизм проведения процедуры банкротства и оздоровления предприятий прозрачным, рыночным, а значит — невосприимчивым к коррупции".[10]
Нельзя сказать, что государство не реагирует на новые тенденции в процессах банкротства с момента вступления в силу действующего Закона «О несостоятельности (банкротстве)».
В конце прошлого года в закон были внесены изменения, касающиеся необходимости арбитражному управляющему иметь соответствующий допуск к сведениям, составляющим государственную тайну.
Также очень характерно, что изменения внесены в состав лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве (ст. 35 закона). К перечню данных лиц отнесен представитель федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности в случае, если исполнение полномочий арбитражного управляющего связано с доступом к сведениям, составляющим государственную тайну.
В целях предупреждения банкротств организаций оборонно-промышленного комплекса Правительство РФ постановило образовать Правительственную комиссию по обеспечению реализации мер по предупреждению банкротства стратегических предприятий и организаций, а также организаций оборонно-промышленного комплекса (Постановление Правительства РФ от 22 мая 2006 года № 301). Функции данной комиссии носят в основном координационный и совещательный характер.
Обращает внимание общая тенденция, направленная на усиление государственного контроля в области банкротства стратегических предприятий и предприятий оборонно-промышленного комплекса.
Неоднократно среди специалистов поднималась проблема привлечения к ответственности руководителей, которые довели предприятие до банкротства. Похоже, что законодатель также обратил внимание на эту проблему.
В декабре 2005 года вступили в силу изменения к ст. 196 УК РФ «Преднамеренное банкротство» и ст. 197 УК РФ «Фиктивное банкротство», в соответствии с которыми изменилось само понятие преднамеренного и фиктивного банкротства.
Теперь под понятие преднамеренного банкротства подпадает совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица либо индивидуальным предпринимателем действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или индивидуального предпринимателя в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. В предыдущей редакции преднамеренным банкротством считалось умышленное создание или увеличение неплатежеспособности юридического лица или индивидуального предпринимателя. Представляется, что первое определение гораздо шире второго и соответственно шире круг действий, которые могут подпасть под понятие преднамеренного банкротства.
Аналогичная ситуация и с фиктивным банкротством.
Вот что считалось фиктивным банкротством в законах предыдущей редакции-
«Фиктивное банкротство - заведомо ложное объявление руководителем юридического лица о несостоятельности данного юридического лица или индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности, в том числе обращение этих лиц в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме».
В настоящее время действует определение фиктивного банкротства как заведомо ложного публичного объявления руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица или индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности.
По мнению законодателя, внесенные в Уголовный кодекс РФ и Кодекс об административных правонарушениях РФ изменения должны облегчить процесс привлечения к ответственности недобросовестных руководителей должников.
Аналогичные изменения были внесены и в ст. 14.12. Кодекса об административных правонарушениях РФ.
Однако одних только изменений в законодательстве явно не хватит для того, чтобы сделать эффективным институт привлечения к ответственности недобросовестных руководителей.
В правоприменительной практике сложилась распространенная тенденция применения ст. 196, 197 УК РФ. Очень часто во время корпоративного конфликта возбуждается дело по вышеуказанным статьям в отношении руководителя организации. Однако до суда было доведено лишь несколько. Практически любое конфликтное банкротство, где идет борьба между группами кредиторов и руководством, сопровождается возбуждением дела. Однако после непродолжительного времени дело закрывается. Огромная проблема - это отсутствие в правоохранительных органах профессиональных кадров, способных разобраться в этой достаточно специфической области. [11]
В связи с принятием нового Закона от 2 Октября 2007г. № 229 –ФЗ «Об исполнительном производстве», вступившего в силу с 1 февраля 2008г., изменившего порядок обращения взыскания на имущество должника - организации (ст.94), соответствующие изменения были внесены в требования к порядку подтверждения задолженностей, необходимых для возбуждения дела о банкротстве, исполнительными документами в отношении субъекта естественной монополии. Требования кредиторов должны быть подтверждены, как ранее, исполнительным документом и удовлетворены в полном объеме путем обращения взыскания на определенное законом имущество должника. Перечень такого имущества организации – должника и порядок обращения на него взыскания были изменены новым законом. [17, с.489]
Глава IIIПерспективы развития РЗ о бакротстве
Во многих странах в действующем гражданском законодательстве существуют институты банкротства физических лиц, не являющихся предпринимателями. Российское законодательство о банкротстве также содержит указание на возможность банкротить граждан (физических лиц), однако сейчас этот институт не работает – для его функционирования необходимо внести некоторые изменения в федеральные законы.
В 2008г Минэкономразвития подготовило проект соответствующего закона.[12]
Его основные положения:
1. Долг, который может послужить для признания физического лица банкротом, должен иметь размер, превышающий 100.000 рублей, и быть неоплаченным в течение срока, превышающего 6 месяцев.
2. Обратиться с заявлением о признании гражданина банкротом сможет сам должник, его кредиторы и уполномоченный орган (сейчас это Федеральная налоговая служба).
3. Дела о банкротствах граждан будут рассматривать арбитражные суды.
4. Будут такие процедуры, как наблюдение, выполнение плана реструктуризации задолженности, конкурсное производство. Причем, что интересно, если сумма долга не превышает 500.000 рублей, то конкурсным управляющим может быть сам должник.
5. Предусматривается перечень имущества должника, которое в ходе конкурсного производства продавать нельзя (единственное жилье, деньги до 25.000 рублей, инвалидный транспорт, личное имущество и т.п.).
6. Предусматривается ограничение для должника, признанного банкротом, а также для должника, успешно погашающего или погасившего долги, в течение пяти лет вторично объявлять себя банкротом и погашать новые долги.
7. Станет невозможным получение кредитов в банках без указания того, что получатель был признан банкротом.
8. Появится запрет на год на предпринимательскую деятельность и учреждение юридических лиц с момента признания человека несостоятельным.
9. Должны появиться в законе также и меры, исключающие возможность злоупотреблений со стороны должника. Так, если размер конкурсной массы должника составляет 100.000 рублей, а требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов полностью не удовлетворены, гражданин не освобождается от обязательств в результате банкротства. Исключение составят случаи, когда должник докажет, что банкротство произошло в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств.