В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
Статья 2 Закона основана на нормах ГК РФ, устанавливающих основные положения об обществе с ограниченной ответственностью (ст. 87 ГК РФ), а также правила, общие для всех видов юридических лиц (ст. ст. 48, 49, 51 и др. ГК РФ).
Общим по законодательству всех стран для общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) является ограниченная ответственность участников в пределах их доли в капитале, наличие централизованного управления органами общества.[22] Впервые общества с ограниченной ответственностью были легализованы в Германии в 1892 г., а после этого покорили весь ми[23].
В России деятельность ООО регулируется ст.ст. 87-94 ГК РФ и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", который конкретизировал соответствующие нормы ГК РФ. В соответствии с российским законодательством обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Число участников не может превышать 50 человек. Общество подлежит регистрации. Оно является юридическим лицом и действует под своим фирменным наименованием с указанием на его статус.
Правовая модель общества с ограниченной ответственностью была сконструирована российским законодателем по образцу подобной организационно-правовой формы, существующей в континентальной системе права.
А.П. Белов, рассматривая основные виды субъектов предпринимательской деятельности по законодательству различных государств, приводит следующие примеры исследуемой организационно-правовой формы, существующие во Франции и ФРГ.
Во Франции ООО (сокр. - SARL) - это компания, участники которой несут ответственность за убытки в зависимости от размера своих вкладов. Капитал общества разделен на паи, а не на акции. Члены ООО не имеют статуса коммерсанта и могут свободно выйти из компании.
Минимальный размер капитала - 50 000 франков. Минимальное количество членов общества - 2, максимальное - 50. Стоимость пая - не менее 100 франков, оплачивается сразу при создании общества. Органы управления: общее собрание членов, исполнительный орган - руководитель общества (только физическое лицо), имеющий широкие полномочия. Других органов управления не создается. Общество действует на основании устава. Пай свободно передается только участникам, а третьим лицам - лишь с согласия участников общества.
В ФРГ деятельность ООО регулируется Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. Согласно Закону германское ООО (Gesellschaft mit beschrankter Haftung, сокр. - GmbH) является юридическим лицом. Ответственность участников - в пределах пая. Минимальный размер капитала - 50 000 марок. Органы управления общества - общее собрание участников и распорядитель как орган управления, выполняющий исполнительные функции. Могут создаваться и другие органы, определяемые уставом[24].
Между тем, несмотря на достаточную распространенность и востребованность такой организационно-правовой формы, как ООО в странах континентальной Европы, в системе общего права точный аналог указанной формы отсутствует.
Следует отметить, что в литературе по вопросу наличия или отсутствия в англо-американском законодательстве организационно-правовой формы, идентичной российскому ООО, существуют противоположные точки зрения.
Так, одни авторы придерживаются мнения, что общему праву правовая модель ООО в отечественном ее понимании вообще несвойственна[25].
Другая точка зрения, которой придерживается О.Н. Сыродоева, состоит в том, что в США правовую модель, в общих чертах похожую на популярную в странах континентального права модель общества с ограниченной ответственностью, представляют закрытые корпорации.
Однако мнение указанного автора представляется спорным, поскольку анализ основных признаков закрытой корпорации (разделение уставного капитала на акции, а не на паи или доли, установление максимального числа акционеров, отказ от принципа свободной передачи акций и др.) дает в данном случае основания проводить аналогию с российским закрытым акционерным обществом, а не с обществом с ограниченной ответственностью, которому указанные признаки не присущи.
Третьи авторы, например А.П. Белов, считают, что в то время как в Великобритании подобной формы нет, в США сравнительно недавно в некоторых штатах стали приниматься законы о компаниях с ограниченной ответственностью, которые по характеру создания и деятельности схожи с ООО в континентальном праве.[26]
Так, например, в штате Колорадо был принят Закон о компаниях с ограниченной ответственностью (Colorado Limited Liability Company Act). Согласно Закону минимальный размер капитала не определен. Он устанавливается уставом (Articles of organisation). Ответственность участников - в пределах долей. Количество участников - один или более. Управление компанией осуществляется общим собранием и менеджерами[27]. По мнению О.Н. Сыродоевой, эта форма, наоборот, "очень отличается от принятой в странах континентального права модели общества с ограниченной ответственностью"[28].
Тем не менее, на наш взгляд, американская организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью (Limited Liability Company - LLС) является интересной формой ведения бизнеса, обладающей некоторыми признаками ООО континентального типа.
Первоначально концепция компании типа LLС была разработана в штате Вайоминг в США. В настоящее время данную концепцию применяют около 20 штатов США[29]. Самые популярные LLC регистрируются сейчас в штате Делавэр, известном своим налоговым и административным либерализмом[30].
LLC - это корпоративное объединение с ограниченной ответственностью его участников. В целях налогообложения налоговые органы рассматривают такую компанию как разновидность партнерства. С точки зрения классификации, этот тип представляет собой гибрид партнерства и корпорации. Причем гибрид именно их положительных черт. Подобно корпорации компания с ограниченной ответственностью (как следует из самого названия) отвечает по своим долгам только имуществом компании. В то же время подобно партнерству при соблюдении определенных условий компания с ограниченной ответственностью обладает налоговой транспарентностью, т.е. не облагается налогом как таковая, а перекладывает налоговое бремя целиком на участников.
Для компаний типа LLС обычно предусматриваются упрощенные процедуры регистрации и предоставления отчетности. Отсутствуют многие требования по проведению собраний акционеров, собраний совета директоров.
Основными законодательными актами США, регулирующими деятельность указанных компаний, являются Единообразный закон о компаниях с ограниченной ответственностью (Uniform Limited Liability Company Act 1995), принятыйвдевятиштатах, иЗаконопартнерствахвредакции 1997 г. (Revised Uniform Partnership Act 1997).
Интерес представляет также британский аналог LLС - Limited Liability Partnership (LLP) - партнерство с ограниченной ответственностью. Как можно заметить из названий, американская модель склоняется к признанию указанного субъекта компанией (т.е. корпорацией), английская - партнерством.
В Великобритании LLP была введена с 6 апреля 2001 г. Законом о партнерствах с ограниченной ответственностью (Limited Liability Partnerships Act 2000), принятом 20 июля 2000 г. Деятельность указанного субъекта регулируется также: Положением о партнерствах с ограниченной ответственностью (Limited Liability Partnerships Regulations 2001). К партнерствам с ограниченной ответственностью законодательство разрешает применение актов о компаниях и о банкротстве с учетом необходимых модификаций.
Член LLP не считается служащим предприятия, но каждый член партнерства с ограниченной ответственностью считается агентом этого партнерства. Таким образом, любой участник может представлять партнерство и действовать от его лица.
В целом ответственность членов LLP ограничена оговоренной суммой их взносов. При этом законодательством не предусмотрена минимальная сумма взноса.
LLP должно иметь не менее двух назначенных членов. Их роль сводится к административному управлению, отправке отчетности (там, где это предусмотрено) соответствующим органам и другим функциям, свойственным исполнительному органу компании (назначение аудитора, если это необходимо, подписание отчета), поскольку партнерство не имеет ни директоров, ни секретарей. LLP не может быть создано одним участником и создается для совместного ведения предпринимательской деятельности с целью получения прибыли, т.е. не может быть создано для некоммерческой деятельности.
При ликвидации или роспуске LLP уже не рассматривается как партнерство: в этом случае на LLP распространяются положения, применяемые к юридическому лицу. В процессе ликвидации доходы, полученные LLP, будут оцениваться как доходы, полученные любым другим юридическим лицом.
Таким образом, как отмечает Д.А. Исайкин, "LLC и LLP являются результатом практической реализации идеи создания субъекта, имеющего пограничные характеристики партнерства и корпоративного образования"[31]. Такая форма весьма привлекательна для ведения бизнеса.