Во втором случае решение о реорганизации принимается уполномоченным государственным органом, в том числе судом. При этом, если решение компетентного государственного органа (п. 2 ст. 53 ГК) о реорганизации не выполнено учредителями (участниками), уполномоченным на реорганизацию органом коммерческой организации в установленный срок, суд назначает внешнего управляющего коммерческой организацией, который и проводит реорганизацию.
В зависимости от формы реорганизации в ходе ее проведения составляется разделительный баланс (разделение, выделение) или передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование).
Указанные документы должны содержать сведения по всем обязательства реорганизуемой коммерческой организации в отношении всех ее кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами, и утверждаться учредителями (участниками) коммерческой организации или органом, принявшим решение о реорганизации коммерческой организации.
Обеспечению интересов кредиторов служит положение ст. 56 ГК, устанавливающее обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой коммерческой организации. Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемая коммерческая организация, и возмещения причиненных этим убытков. Особо следует отметить гарантию прав кредиторов в случае невозможности определения правопреемника реорганизованной коммерческой организации по разделительному балансу. В соответствии с п. З ст. 56 ГК в этом случае вновь возникшие организации несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованной организации перед ее кредиторами.
Важным является определение момента, с которого коммерческая организация считается реорганизованной. Таким моментом, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, является государственная регистрация вновь возникших организаций, вторая считается завершенной с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее – ЕГР).
При реорганизации в форме присоединения коммерческая организация считается реорганизованной с момента внесения в ЕГР записи о прекращении деятельности присоединяемой организации.
При присоединении одной организации к другой к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается присоединившая организация.
При реорганизации в форме разделения или выделения к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается та организация, к которой в соответствии с разделительным балансом перешли права и обязанности по заключенным сделкам или имуществу, в связи с которыми было совершено административное правонарушение.
При реорганизации в форме преобразования к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшая организация (п. 3-6 ст. 48 КоАП).
Государственная регистрация коммерческих организаций, возникающих в процессе реорганизации, и исключение коммерческих организаций, прекративших деятельность, из ЕГР осуществляется в порядке, предусмотренном Положением о регистрации и другими нормативными правовыми актами.
3.2 Ликвидация коммерческих организаций. Прекращение индивидуальной предпринимательской деятельности
Ликвидация представляет собой прекращение правосубъектности коммерческой организации без правопреемства, т.е. без перехода прав и обязанностей к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 1 ст. 57 ГК). Ликвидация, так же как и реорганизация, может быть добровольной и принудительной. В добровольном порядке коммерческая организация прекращает свою деятельность по решению ее учредителей (участников) либо органа организации, уполномоченного на то учредительными документами. Примерный перечень оснований для добровольной ликвидации коммерческой организации содержится в подпункт 1 п. 2 ст. 57 ГК и подпункт 42 1 Положения о регистрации. К ним относятся:
- истечение срока, на который создана коммерческая организация;
- достижение цели, ради которой создана коммерческая организация;
-признание судом недействительной регистрации коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушенными законодательства, которые носят неустранимый характер.
В последнем случае решение учредителей (участников) либо уполномоченного учредительными документами органа организации принимается на основании вступившего в законную силу решения суда.
Учредители (участники) либо орган коммерческой организации, уполномоченный ее учредительными документами, обязаны обеспечить ее ликвидацию по указанным основаниям в срок, согласованный с регистрирующим органом.
Если решение о добровольной ликвидации в связи с вышеперечисленными основаниями не принято, такое решение принимает хозяйственный суд в соответствии с подпункт 42.2 Положения о регистрации.
Таким образом, действующее законодательство не содержит оснований для добровольной ликвидации коммерческой организации. Этих оснований и быть не может, поскольку принцип свободы предпринимательской деятельности предполагает свободное волеизъявление как на стадии создания коммерческой организации, так и на всех последующих стадиях ее деятельности. Следовательно, непосредственным основанием для добровольной ликвидация коммерческой организации является решение учредителей (участников) либо уполномоченного учредительными документами органа организации, а конкретные, как правило, субъективные причины такого решения остаются за рамками законодательного регулирования.
Решение о принудительной ликвидации коммерческой организации может быть принято хозяйственным судом и регистрирующим органом. В соответствии с подпункт 2 п. 2 ст. 57 ГК и подпункт 42 .2.
Положения о регистрации решения о принудительной ликвидации коммерческой организации может быть принято хозяйственным судом, кроме вышеназванного, по следующим основаниям:
1) осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо систематическое осуществление деятельности, противоречащей уставным целям коммерческой организации, или признание судом недействительной регистрации коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства, либо экономическая несостоятельность (банкротство этой организации, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством;
2) сокрытие (занижение) прибыли (доходов) и других объектов
налогообложения в течение 12 месяцев подряд;
3) наличие убытков по итогам второго и последующих финансовых годов и не направление коммерческой организацией, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива в течение 3 месяцев по окончании финансового года регистрирующему и налоговому органам сообщений о причинах возникновения убытков;
4) наличие задолженности по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды более 6 месяцев подряд с даты образования задолженности коммерческой организации, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива;
5) уменьшение стоимости чистых активов коммерческой организации по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда многих других.
Решением суда о ликвидации коммерческой организации на ее учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию коммерческой организации учредительных документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации коммерческой организации (ч 2 п. ст. 57 ГК Порядок назначения ликвидационной комиссии (ликвидаторами их деятельность осуществляется в соответствии с Постановлением Пленума Высшего ственными судами ликвидационных комиссий, управляющих, ликвидаторов и их деятельности при ликвидации юридических лиц».
Как мы видим, ликвидация коммерческой организации считается завершенной, а организация - прекратившей свою правосубъектность с момента внесения записи об этом в ЕГР [18, с.79].
После исключения коммерческой организации из ЕГР в месячный срок она подлежит исключению из состава учредителей (участников) других организаций. Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по соответствующим основаниям и в порядке, установленном для ликвидации коммерческой организации (п. 44 Положения о регистрации).
Таким образом, действующее законодательство не содержит оснований для добровольной ликвидации коммерческой организации. Этих оснований и быть не может, поскольку принцип свободы предпринимательской деятельности предполагает свободное волеизъявление как на стадии создания коммерческой организации, так и на всех последующих стадиях ее деятельности. Следовательно, непосредственным основанием для добровольной ликвидация коммерческой организации является решение учредителей (участников) либо уполномоченного учредительными документами органа организации, а конкретные, как правило, субъективные причины такого решения остаются за рамками законодательного регулирования.
IV. Лицензирование предпринимательской деятельности
4.1 Лицензирование фармацевтической деятельности индивидуальных предпринимателей
В этой главе я хотела рассказать о лицензировании фармацевтической деятельность , которую осуществляет Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору по РБ (согласно приказа Россельхознадзора г. Москва от 1 апреля 2008 г. N 55) "О лицензировании фармацевтической деятельности"