Предприниматель как сторона публичного договора обязан заключить с любым обратившимся к нему лицом договор и не вправе оказывать кому-либо предпочтение (исключение составляет льготная категория лиц, например, ветераны войны, инвалиды и т.д.). Цена и иные условия таких договоров должны быть одинаковы для всех потребителей за исключением льготной категории. С целью соблюдения этих предписаний правительству предоставлено право издавать обязательные для сторон правила заключения и исполнения публичных договоров, т.е. определять их содержание независимо от воли сторон.
Кроме того, в соответствии с п.3 ст.426 ГК потребитель может через суд понудить предпринимателя к заключению такого договора или передать на рассмотрение суда разногласия по отдельным его условиям.1 Договором присоединения признается договор, условия которого определены лишь одной из сторон, причем таким образом (в формуляре, типовом бланке или иной стандартной форме), что другая сторона лишена возможности участвовать в их формировании и может принять лишь путем присоединения к договору в целом (п.1 ст.428 ГК). При таком способе заключения договора интересы присоединяющейся стороны могут оказаться ущемленными и поэтому требуют специальной защиты.
Присоединившаяся сторона вправе требовать изменения или расторжения такого договора даже при формальной законности его содержания в следующих случаях:
1) если она при этом лишается прав, обычно предоставляемых по аналогичным договорам;
2) если другая сторона исключает или ограничивает свою ответственность по договору;
3) если в договоре содержатся иные, явно обременительные для присоединившейся стороны условия (п.2 ст.428 ГК).
Заключение договора - достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством.1 Вообще, договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:
1) сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;
2) достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст.432 ГК);
Таким образом, заключение договора представляет собой выражение воли каждой из сторон (волеизъявление) и её совпадение. Существуют порядок и стадии заключения договора. Порядок состоит в том, что одна из сторон направляет другой своё предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (п.2 ст432 ГК).
Выделяют следующие стадии заключения договора:
1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);
2) оферта;
3) рассмотрение оферты;
4) акцепт оферты;
При этом две стадии: оферта и акцепт оферты - являются обязательными для всех случаев заключения договора. Под офертой понимается предложение заключить договор (ст.435 ГК). Такое предложение должно отвечать следующим основным требованиям:
1) должно быть адресовано конкретному лицу (лицам).
2) должно быть достаточно определенным.
3) должно выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято следующее предложение.
4) должно содержать указания на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.
По форме оферта может быть различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Направление оферты связывает лицо, её пославшее. Это означает то, что лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве. Состояние связанности своим собственным предложением наступает с момента получения последнего адресатом. С этого же момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом оферты. Причем, оферта может считаться неполученной лишь в том случае, если её опередит или будет получено одновременно с ней извещение об её отзыве. А оферте направленной и полученной адресатом присуща безотзывность. Этот принцип, т.е. невозможность для лица отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока акцепта, сформулирован в виде презумпции (ст.436 ГК). Право лица, направившего оферту, отозвать её, т.е. отказаться от предложения, может быть, предусмотрено самой офертой. Кроме того, отказ может быть следствием, вытекающим из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.
Нужно сказать, что не всякое предложение вступить в договорные отношения может считаться офертой. В некоторых случаях такие предложения могут считаться лишь предложением сделать оферту, например, реклама, ведь она адресована широкому кругу лиц и не бывает достаточно определенной для заключения договора. Потому что цель рекламы - выгодно показать свойства товаров, выгодно отличающих их от аналогичных.
Публичной офертой признаётся такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия будущего договора, а главное - в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится. В сфере розничной купли-продажи публичной офертой признается предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно содержит все существенные условия договора купли-продажи.
Юридические последствия признания предложения публичной оферты заключаются в том, что лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта, вправе требовать от лица, сделавшего такое предложение, исполнения договорных обязательств. Решающее же значение имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.
Акцепт или ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии её условий, должен быть полным и безоговорочным (ст.438ГК).
Акцепт может быть, выражен в письменной форме ответа либо, если имела место публичная оферта, акцептом признаются фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных ситуациях акцептом могут считаться и другие действия контрагента по договору, например, приобретение билета в общественном транспорте и т.п.
В качестве акцепта в соответствующих случаях признается совершение действий по условию выполнения договора, указанных в оферте (конклюдентные действия). Для этого требуется, чтобы такие действия были совершены в срок, установленный для акцепта. Данное правило носит диспозитивный характер, но имеет важное значение для правового регулирования имущественного оборота. Молчание не признается акцептом. Иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычая делового оборота или деловых отношений сторон.
Получение акцепта лицом, направившем оферту, является свидетельством того, что договор заключен. Отзыв акцепта после его получения адресатом является по своей сути односторонним отказом от исполнения обязательств, что по общему правилу не допускается (ст.310ГК). Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда договор будет считаться заключенным. В случаях, когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт, либо поступает одновременно с ним, акцепт признается неполученным (ст.439 ГК).
Большое значение в практике заключения договора имеет срок для акцепта, ведь именно своевременный акцепт может признаваться свидетельством заключения договора. Причем правовое значение придается лишь дате получения акцепта адресатом.
Для того чтобы договор был признан заключенным, необходим полный и безоговорочный акцепт, т.е. согласие лица, получившего оферту, на заключение договора на предложенных в оферте условиях. Акцепт на иных условиях или ответ о согласии заключить договор, но на условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержались в оферте, не является ни полным, ни безоговорочным, а поэтому не может быть признан надлежащим акцептом, получение которого оферентом свидетельствует о заключении договора (ст.443 ГК). Момент заключения договора очень важен, поскольку именно с ним законодатель связывает вступление договора в силу. Исключения составляют случаи, когда соглашением сторон предусмотрено, что условия заключенного ими договора применяются и к их отношениям, возникшим до заключения договора (п.1 и 2 ст.425 ГК). Вообще, с моментом заключения договора связывают и иные юридические последствия, например, именно на момент заключения договора устанавливается правоспособность и дееспособность лиц, заключивших договор; на этот момент определяется соответствие заключенного договора требованиям закона (ст.422 ГК); в зависимости от момента заключения договора иногда решается вопрос о месте его заключения.
В законодательстве различных стран встречаются два варианта определения момента заключения договора:
1) система получения акцепта, которой придерживаются государства континентального права;
2) система отправления акцепта, применяемая в англо-американском праве, а также в Японии;
В первом случае договор считается заключенным в момент получения лицом, направляющим оферту, уведомления о её акцепте. Во втором случае акцепт считается совершенным и, следовательно, договор - заключенным в момент отправления акцепта.
По российскому законодательству для определения момента заключения договора имеет значение дата получения стороной, направившей оферту её акцепта. Однако имеются два исключения из этого правила: 1
1) это случаи, когда стороны оформляют свои отношения реальным договором, т.е. когда для заключения договора требуется не только направление оферты и получение акцепта, но и передача имущества. В этих случаях моментом заключения договора считается момент передачи имущества.