В связи с том, что при убийстве по «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ совершаются два самостоятельных преступления, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ и соответствующей части ст. 131 УК РФ. Смерть потерпевшей при изнасиловании может быть результатом физического насилия, примененного для преодоления или предупреждения сопротивления с ее стороны. При этом вина преступника по отношению к смерти может выражаться и в прямом, и в косвенном умысле или в форме неосторожности1. Поэтому необходимо установить, что умысел был на убийство. При неосторожной форме вины причинение смерти потерпевшей, виновный должен нести ответственность по п. «а» ч. 3 ст. 131 УК РФ.
Вопрос по убийству, сопряженному с насильственными действиями сексуального характера разрешается также как и убийство, сопряженное с изнасилованием. Единственное их отличие заключается в формулировке диспозиций, что является изнасилованием, и что является насильственными действиями сексуального характера. Т.о., убийство, сопряженное с насильственными действиями сексуального характера, имеет место, когда оно совершается в процессе мужеложества, лесбиянства или иных действий сексуального характера с применением насилия, угроз его применения. И если при изнасиловании мы говорим о потерпевшей, то при насильственных действиях сексуального характера о потерпевших и женского и мужского пола.
Г). Убийство по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды либо кровной мести
Сущность квалифицирующего признака состоит в том, что убийство совершается из неприязни к лицам, которые принадлежат к другой национальности или исповедуют другую религию, либо из кровной мести за какой-либо негативный поступок потерпевшего. Этот пункт объединил в себе сразу несколько мотивов. Три из них основаны на негативной оценке конкретной расы, нации (народа) либо религии.
Ч. 2 ст. 29 Конституции РФ гласит: «не допускаются пропаганда или агитация, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду. Запрещается пропаганда социального, расового, национального, религиозного или языкового превосходства»1. В связи с чем, Красиковым А. Н. высказывается мнение о том, что в п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ усматривается несоответствие формулировки Конституции РФ, т.к. отсутствует убийство на почве социальной вражды или ненависти2. Такое указание в п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ действительно отсутствует. Но с другой стороны возникает вопрос: а существуют ли в Российской Федерации убийства на почве социальной вражды или ненависти? Социальная вражда или ненависть, это ничто иное как существование антагонизмов между классами, что характерно для классового общества. В Российской Федерации явного разделения на классы не существует. Кроме того, в уголовном праве существует такое понятие как «криминализация», которая предполагает установление в уголовном законе новых запретов, и осуществляется по правилам. Вновь возникшее деяние должно быть общественно опасным, и не как единичный случай, а как система отношений. Видимо таких случаев убийств на почве социальной вражды или ненависти не было, поэтому они и не введены в состав убийства, предусмотренный п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ.
Убийство на почве национальной или расовой вражды предполагает наличие в качестве мотива нетерпимости к людям другой национальности или расы и
Перерастание ее в межличностные конфликтные отношения. Разрешение такого конфликта путем убийства следует квалифицировать по п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Рассматриваемое убийство может быть совершено и без возникновения конфликтных взаимоотношений между виновным и потерпевшим, в процессе массового столкновения. Убийство на почве религиозной вражды или ненависти, обусловлено неприятием другой религии и непримиримостью к представителям других конфессий.
По направленности умысла и мотиву убийство, предусмотренное п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ отличается от хулиганского мотива. При этом умысел должен быть только прямым на убийство из ненависти или вражды. Способы могут быть различны: от одиночного убийства до геноцида.
Кровная месть как обычай до сих пор сохраняется у некоторых народов России. Необходимо отметить, что убийство из мести, ее называют бытовой местью отнесено к простому убийству, а вот убийство по мотиву кровной мести к обстоятельствам отягчающим ответственность. Связано это с тем, что, как правило, кровная месть сводится к обязанности членов одного рода мстить за обиду, чаще всего в качестве таковой выступает акт возмездия за умышленное или неосторожное лишение родственников виновного, или изнасилование, членам другого рода. Первоначальный конфликт может быть забыт потомками враждующих родов, но обязанность мстить передается из поколения в поколение, порождая новые убийства1. Отсюда и вытекает общественная опасность данного вида убийства.
Субъектом рассматриваемого вида убийства может быть только лицо, принадлежащее к той национальной или этнической группе населения, где еще существует обычай кровной мести, при этом необходимо доказать принадлежность виновного к этой группе и существование обычая. Кроме того, мотивом убийства должна быть только кровная месть. Следовательно, это преступление может быть совершено только с прямым умыслом.
Д). Убийство с целью использования органов или тканей потерпевшего
Данный вид убийства в Российском уголовном законодательстве новый. Введение его обусловлено расширением возможностей медицины. В теории уголовного права использование органов или тканей жертвы, как правило, сводится к их трансплантации, которая представляет собой медицинскую операцию по пересадке отдельных органов или тканей от одного человека (донора) другому, нуждающемуся в них1. Следовательно, потерпевшим может быть любое лицо. Этот вид убийства может иметь место как в отношении больного, который находился на лечении в медицинском учреждении, либо в отношении лица, попавшего в автомобильную или иную катастрофу и не способного позаботиться о себе, находящегося в состоянии комы или клинической смерти, а также любое другое лицо2. Органы и ткани могут изыматься в любых условиях, т.к. специальных оговорок закон не содержит. Следовательно, субъектами данного преступления могут быть любые физические лица, в том числе медицинские работники.
Убийства совершаются как с целью использования органов и тканей потерпевшего для пересадки нуждающемся лицам, так и для продажи донорского материала заинтересованным лицам и организациям. Соответственно, убийство может совершаться только с прямым умыслом. Для квалификации по п. «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ не требуется, чтобы виновный обязательно достиг цели использования тканей потерпевшего. Потому как квалифицируется убийство с целью использования органов, тканей потерпевшего, а не непосредственное использование их. В данном случае возникает вопрос по поводу квалификации, когда виновным было совершено убийство с целью использования тканей и органов потерпевшего для продажи. В уголовно-правовой доктрине рекомендовано квалифицировать пункт «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ в совокупности с п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ, т.е. «из корыстных побуждений»3. Постановление Пленума ВС РФ №1 от 27.01.1999г. никаких разъяснений, относительно этого преступления, не дало. Однако из смысла постановления выходит, что если присутствует корыстный мотив, то действия в сочетании с другим мотивом квалифицировать нельзя, то же самое касается хулиганских побуждений, сокрытия или облегчения совершения другого преступления. В свою очередь, С. В. Бородин отмечал, что «лицо, совершая преступления, всегда подчиняет свое поведение какому-либо одному мотиву, который и определяет смысл и содержание, как цели, так и совершенных действий»1. Поэтому убийство нельзя признавать одновременно совершенным по разным мотивам.
Кроме того, непонятно почему в доктрине уголовного права «цель использования» сводят только к трансплантации? Думается, что если бы законодатель имел ввиду только эти частные случаи, в диспозиции так и было бы указано «убийство с целью трансплантации органов и тканей потерпевшего». И разве продажа органов или тканей не может выступать в качестве цели использования? Представляется, что и продажа в данном случае будет являться использованием, как, к примеру, коллекционирование органов и тканей, их поедание и т.д. Следовательно, при продаже органов и тканей потерпевшего достаточно квалификации действий по п. «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ, т.к. полностью охватывается диспозицией указанного пункта.
§ 4. Отягчающие обстоятельства, характеризующие субъект преступления
А). Убийство, совершенное неоднократно
В п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ законодателем употреблено слово «неоднократно», что означает ни один раз. Следовательно, данный вид убийства предполагает, что виновный умышленно лишает жизни человека не в первый раз. Это характеризует виновного как субъекта, и повышает общественную опасность этого вида убийства. Понятие неоднократности убийства, употребляемое в п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ базируется на ст. 16 УК РФ, которая определяет два вида неоднократности:
1) неоднократностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи;