Согласно ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ, если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным. Таким образом, если работодатель своевременно не издаст приказ о переводе работника на прежнюю должность, может сложиться ситуация, когда одну и ту же должность будут занимать два сотрудника.
Возможно, что отсутствующий работник решит расторгнуть трудовой договор, не выходя на работу. Например, находясь в отпуске или командировке, работник письменным заявлением в предусмотренный законом срок предупреждает работодателя о своем намерении уволиться с работы. Законодатель не установил порядок действий сторон для такого случая, поэтому при определенных обстоятельствах могут возникнуть конфликты.
После увольнения отсутствовавшего работника его должность становится вакантной (как в задаче). В этом случае работодатель может либо оставить замещавшего работника с его согласия на замещаемой должности и тогда перевод будет считаться постоянным, либо перевести работника на его прежнюю работу, а на вакантную должность принять нового работника или перевести на эту должность другого сотрудника организации. Во втором случае важную роль будет играть приказ о переводе замещавшего работника на его прежнюю работу. В отсутствие такого приказа спорным может оказаться вопрос о том, продолжал ли работник по окончании срока перевода выполнять работу, на которую он был временно переведен, или ему была предоставлена прежняя работа. Если работодатель не намерен оставлять работника на освободившейся должности, то необходимо издать приказ о его переводе на прежнюю должность сразу же после образования вакансии. В противном случае временный перевод трансформируется в постоянный, и без согласия работника вернуть его на прежнюю работу будет невозможно[20].
Законом прямо не установлена гарантия работнику сохранения его прежнего места работы (должности), но по косвенным признакам можно сделать предположение о праве работника претендовать на прежнее место работы по окончании срока перевода. Такой вывод основан на норме части 1 статьи 722 ТК РФ, устанавливающей правило: если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным[21].
Работодатель не может воспрепятствовать желанию работника вернуться на прежнюю должность после выхода на работу или увольнения сотрудника, для замещения которого он был временно переведен. КТС может удовлетворить требование Мышкиной, а может и отказать ей в иске.
Для устранения двусмысленности положения работодателю необходимо сразу после увольнения отсутствовавшего сотрудника оформить с замещавшим его работником соглашение, оговорив в нем все необходимые вопросы.
Трудовой договор с работником, переведенным для замещения временно отсутствующего сотрудника, не может быть прекращен по обстоятельствам, указанным в ч. 1 ст. 83 ТК РФ: п. 8 (дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору); п. 9 (истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, если это влечет невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору); п. 10 (прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска)[22].
Литература
1. Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (с изменениями на 12.07.2009) опубликован в справочной системе «КонсультантПлюс».
2. Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12.
3. Трудовой Кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). – Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.
4. Толкунова В.Н. Трудовое право. Курс лекций. М., 2002.
5. Трудовое право России / Под ред. С.П. Маврина и Е.Б. Хохлова. М., 2003
6. Трудовое право России: учебник / под ред. С.Ю. Головиной, М.В. Молодцова. – м.: Норма, 2008.
7. Федеральный закон РФ от 19 апреля 1991г. № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» (в редакции от 18 октября 2007г.) опубликован в справочной системе «Гарант».
8. Федеральный закон Российской Федерации «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12 января 1996г. (с изменениями на 17.12.2008) опубликован в справочной системе «КонсультантПлюс».
9. Федеральный закон РФ от 24 ноября 1995г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» (в редакции от 1 декабря 2007 г.) опубликован в справочной системе «Гарант».
10. Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (с изменениями на 02.12.2008) опубликован в справочной системе «Гарант».
[1] Трудовой кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). – Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.
[2] Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (в ред. от 02.12.2008).
[3] Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (с изменениями на 12.07.2009).
[4] Там же.
[5] Трудовой кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). – Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.
[6] Там же.
[7] Там же.
[8] Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12 января 1996г. (с изменениями на 17.12.2008).
[9] Там же.
[10] Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12 января 1996г. (с изменениями на 17.12.2008).
[11] Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12 января 1996г. (с изменениями на 17.12.2008).
[12] Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12 января 1996г. (с изменениями на 17.12.2008).
[13] Там же.
[14] Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12 января 1996г. (с изменениями на 17.12.2008).
[15] Трудовой кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). – Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.
[16] Трудовое право России: учебник / под ред. С.Ю. Головиной, М.В. Молодцова. – М.: Норма, 2008.
[17] Трудовой кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). – Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.
[18]Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12.
[19]Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12.
[20]Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12.
[21] Трудовой кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). – Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.
[22]Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12.