Советские историки Г. П. Башарин и В. Н. Иванов выдвинули тезис о патриархально-феодальном характере якутского общества, соответственно и обычно-правовые нормы, по их мнению, служили интересам социальной верхушки — тойоната, монополизировавшей земельную собственность[19]. Ряд исследователей (И. С. Гурвич, Г. У. Эргис, В. Ф. Иванов) указывали на значительный вес общинно-родовых порядков в якутском общественном строе даже в более позднее время в XVIII — первой пол. XIX вв.[20]. Вышеназванные противоречия, на наш взгляд, снимаются новой постановкой данного вопроса. Если рассматривать традиционные институты не как пережиток, а как оригинальную особенность.
По-видимому, основу общественного строя якутов составляли патронимические объединения (кланы) — особая форма социальной организации[21], возникшая в ряде регионов Евразии, противостоящая, с одной стороны, родовой организации, с другой — классовому обществу. И это не переходное, промежуточное состояние между названными стадиями общественного развития, а скорее альтернатива, обусловленная специфичными условиями этнической истории народа, природы и климата его этнобиоценоза. К такой форме располагают многосоставность этногенеза, рассредоточенность расселения, особенности хозяйственно-культурного типа, при котором индивидуальное хозяйство органически сочетается с патронимическими началами потестарной организации.
Удачный опыт этнографического изучения обычного права саха представлен в работах А. И. Гоголева[22], где вырисовываются характерные особенности юридических обычаев якутов, с одной стороны, свойственных родовой организации, а с другой, соответствующих классовому обществу. Вслед за своими старшими предшественниками исследователь констатировал, что несмотря на то, что обычное право поддерживало патриархально-феодальные отношения, в целом, оно сохраняло немало пережитков первобытно-общинных отношений. Указанному исследователю принадлежит приоритет в постановке вопроса о якутской патронимии, что нашло дальнейшее развитие в новейшем исследовании Ф. Ф. Васильева[23]. Основные элементы брачного и наследственного права якутов описаны в работах П. А. Слепцова[24]. Исследователь пришёл к выводу об ослаблении патриархальных начал якутской семьи во второй половине XIX в. под влиянием социальных и экономических процессов.
Исследования правоведов М. М. Федорова и М. Н. Игнатьевой осветили вопрос санкционирования русской властью норм обычного права якутов. Был проанализирован большой корпус нормативных актов русских властей, оказавших влияние на применение обычного права[25]. При этом у названных авторов не совсем ясно, сложилось ли обычное право у якутов к XVII в. или нет. В одном месте они пишут о важном месте в соционормативной культуре якутов этого института уже к приходу русских, а в другом — о формировании его в XVIII–XIX вв.
По мнению В. В. Карлова, «Материалы по обычному праву и общественному быту якутов» представляют собой богатейший и до сих пор не до конца использованный источник для изучения обычно-правовых отношений у якутов». Поэтому в предлагаемом исследовании работа Н. А. Виташевского, отчасти, Д. М. Павлинова использованы в качестве первоисточника, особенно те разделы, где по признанию первого, имеющиеся там материалы представляют лишь простую сводку собранных фактов.
Анализируя исследовательский опыт якутоведов С. А. Токарева, Г. П. Башарина, З. В. Гоголева, В. В. Карлов пишет: «У якутов существовала общинная собственность на сенокосные угодья. Это находилось в противоречии со стремлением тойонской верхушки захватить в свою полную наследственную собственность лучшие участки. Отсюда бесконечные споры из-за угодий. Отстаивание общиной своих исконных коллективных прав вылилось в напряжённую борьбу между ней и тойонатом. В этой борьбе тойонская верхушка прибегала к различным — экономическим и внеэкономическим — рычагам давления на рядовых общинников, в том числе к силе „захватного“ права.
Создание русскими властями знаменитой „классной“ системы землевладения усложнило и запутало взаимоотношения верхушки с рядовой массой, вырвав тойонов из-под пресса уравнительного действия общинных норм силой экономического преимущества, освященного государственной властью»[26]. На наш взгляд, даже «классная» система не ослабила клановую систему якутов, а тезис о противостоянии тойонской верхушки и общины — дань классовой идеологии, отходящей в прошлое. В действительности, это была борьба между различными кланами-уусами. Община возникла после мероприятий Первой ясачной комиссии во второй половине XVIII в.
Уже ко второй трети XIX в. сложились все предпосылки для нового этапа в изучении обычного права саха. Во-первых, в якутском общественном и экономическом развитии происходят ощутимые изменения. Деятельность Ясачных Комиссий, земельные преобразования, наконец, административные реформы («Устав» об управлении сибирских инородцев 1822 г.) привели к трансформации социальных слоёв, имущественной дифференциации, появлению новых институтов власти и общественных отношений. Активизировалось самоуправление саха (улусная структура, Степная Дума), которое стимулировало дальнейшее развитие обычноправовых норм. Во-вторых, накопился значительный объём знаний. Общество и государство стали активно востребовать эти знания в практических целях. В-третьих, в общественных науках наметились новые тенденции теоретического развития (школа государственников, позднее юридическая школа), которые оказывали своё позитивное воздействие на исследователей второй половины XIX в. К этому времени относится первая публикация норм обычного права сибирских инородцев, в том числе и якутов[27]. Важно отметить, что носители обычноправовой традиции сами стали участвовать в процессе обобщения юридических обычаев, а в ряде случаев привнося свою трактовку, исходя из идеологических и экономических интересов. Второй этап приходится на последнюю треть XIX в., когда начинается планомерное изучение важнейших областей обычного права якутов (Д. М. Павлинов, Н. А. Виташевский, Д. Кочнев и др.). В их трудах на уровне науки тех лет предпринята попытка обобщить имеющегося объёма знаний по данной теме. Наметилась попытка выявить исторические корни отдельных обычно-правовых норм якутов. Отмечено характерное противоречие, проходящее через все стороны обычного права якутов, между частным, наследственным, с одной стороны, и общинным интересами, с другой. По мнению многих, интенсивное вмешательство русского государства и законодательства в обычное право якутов начинается во 2-ой половине XVIII в., с аграрными реформами. Вместе с тем, подчёркивалось значительное сохранение пережитков родового строя, которые соединились с общинностью, введённой русскими властями в указанное время.
В советское время практически не было написано крупных работ по обычному праву якутов, но историки общественного строя якутского народа (С. А. Токарев, Г. П. Башарин, В. Н. Иванов и др.) не могли обойти стороной эту важнейшую тему. Большинство этих исследователей отметило высокий уровень развития классовых отношений в якутском обществе уже к XVII–XVIII вв. Поэтому утвердилось мнение о стремлении тойонской верхушки использовать некоторые нормы обычного права для реализации классовых интересов. При этом важно отметить, что в отличие от своих дореволюционных предшественников советские историки использовали массовый письменный источник.
Вопрос о соотношении т.н. «родовых» начал под которыми надо понимать либо остатки первобытного строя, либо влияние общины, созданной в XVIII в., частного интереса и государственных институтов в обычном праве в целом далёк от своего решения
У якутов их древние нормативные обычаи в XVIII–XIX вв. были санкционированы русским государством. Это дало отечественным исследователям основание утверждать, что обычное право якутов сформировалось в этот период. Что же было до этого? Самые ранние письменные документы зафиксировали обычаи композиции («головщину»), что находит подтверждение в фольклорных материалах («солук»). Широко практиковались обычаи дарения, наподобие северо-американского «потлач», в том числе связанные с брачными правовыми нормами («теркют»). Общественная жизнь регулировалась сложными связями различного уровня между «уусами».
Земельные отношения якутов всегда вызывали многочисленные жаркие споры. Делались различные выводы. Вопрос о собственности на землю решался в рамках классовой теории. Отсутствие феодальных доменов и вместе с тем отсутствие развитых родовых форм земельной собственности позволяло в целом оценивать общественные отношения якутов XVII–XVIII вв. как дофеодальные в целом. Обычно-правовые нормы якутов четко разделяли выгоны и покосы по характеру пользования и владения. В первом случае — свободный выпас скота без каких-либо ограничений, во втором — наличие определенных участков, обремененных различными обязательствами и нормами частного или общественного характера. Несмотря на то, что старшее поколение этнографов (Н. А. Виташевский) отрицали такое понятие как «собственность» по отношению к земле у якутов все же приходится поставить вопрос как же называть земельные угодья, которые отчуждались, служили объектом сделок и передавались по наследству.
В отечественной историографии накоплен значительный объем материалов по самым разным областям обычного права, особенно по брачному, имущественному, земельному, промысловому праву. Наибольших успехов достигло старшее поколение. В советское время была расширена источниковая база (массовое использование письменных источников), но методологические установки сковывались классовой теорией.
Современные исследования призваны показать причины устойчивости обычно-правовых норм, закономерности их функционирования внутри государственной системы.