В соответствии со ст. 316 УПК РФ, суд приговорил:
В. признать виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст. ст. 273 ч.1, 272 ч. 1, 159 ч. 1, 159 ч. 1 УК РФ и назначить в отношении его наказание: - по ст. 273 ч. 1 УК РФ в виде 1 года лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей с отчислением в доход государства, по ст. 272 ч. 1, 159 ч. 1, 159 ч. 1 УК РФ по 6 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду. В соответствии со ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения , назначить В. окончательное наказание в виде 1 года 6 мес. Лишения свободы со штрафом в размере 5000 руб. с отчислением в доход государства. В соответствии со ст. 73 УК РФ основное наказание В. считать условным с испытательным сроком 1 год 6 мес.49
Если создание, использование или распространение вредоносных программ для ЭВМ выступает в качестве способа совершения иного умышленного преступления, то при квалификации содеянного следует руководствоваться следующими правилами:
а) в том случае, если виновный стремился совершить преступление, состав которого сконструирован по типу материального, но по независящим от него обстоятельствам общественно опасные последствия не наступили, — деяние квалифицируется по правилам совокупности преступлений, предусматривающих ответственность за покушение на то преступление, к совершению которого лицо изначально стремилось, и за создание, использование или распространение вредоносных программ для ЭВМ (ч. 1 ст. 273 УК);
б) в случае, если виновный посредством создания, использования или распространения вредоносных программ для ЭВМ совершил иное умышленное преступление, содеянное им квалифицируется только по соответствующей статье Особенной части УК, предусматривающей ответственность за совершение этого преступления без дополнительной квалификации по ст. 273 УК РФ;
в) исключение составляют те ситуации, когда создание, использование или распространение вредоносных программ для ЭВМ выступает в качестве способа совершения менее опасного преступления, чем предусмотренного в ч. 1 ст. 273 (например, создание вредоносной программы с целью злостного уклонения от уплаты средств на содержание детей). В таких случаях содеянное виновным необходимо квалифицировать по правилам совокупности преступлений. Например, по ч. 1 ст. 273 и, в том случае, если виновный для уклонения от уплаты средств на содержание несовершеннолетних детей использовал вредоносную программу, — по ч. 1 ст. 157 УК.50
Как и неправомерный доступ к информации, создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ стало возможным только с появлением компьютеров. Создание и развитие Интернет раскрыло новые горизонты для данного вида преступлений, распространяющиеся по Интернет, смогли порождать целые эпидемии за счет того, что все компьютерные системы стали подключаться к единой всемирной сети. Подсчет количества «зараженных» систем от той или иной вредоносной программы ведется уже в миллионах. Например, модификация вируса Sobig (Sobig.F) появилась в Интернет 19 августа 2003 года и поставила новый мировой рекорд (вскоре побитый MyDoom), заразив более 1 млн. компьютеров за 24 часа. Приблизительный ущерб: $5–10 млрд.51
Вследствие глобальности и анонимности Интернет создатели большинства из самых разрушительных вирусов так и не найдены. При этом наибольшую опасность представляют те разновидности вредоносных программ, которые способны к самовоспроизводству и самораспространению.52 Представляется, что среди таких вредоносных программ выделяются те, которые могут самораспространяться в Интернет.
При этом компьютерная программа, которая самопроизвольно множится посредством Интернет, очень опасна, так как в состоянии нанести ущерб неограниченно большому кругу лиц по всему миру. Как отмечают некоторые авторы, внедрение компьютерных вирусов в сети позволяет причинить вред обществу и государству в целом.53
Таким образом, распространение вредоносных программ посредством Интернет может служить дополнительным квалифицирующим признаком.
2.3 Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети
Среди преступлений, предусмотренных гл. 28 УК РФ, данное преступление является наименее распространенным. Так, по данным ГИЦ МВД России, в 1997 г. в Российской Федерации не было зарегистрировано ни одного факта нарушения правил эксплуатации ЭВМ, их системы или сети, в 1998 г. - одно преступление, в 1999 г. - ни одного, в 2000 г. их количество составило 44, а по итогам 2001 г. число фактов нарушения правил эксплуатации ЭВМ впервые преодолело отметку 100. Вместе с тем количество фактов неправомерного доступа к охраняемой законом компьютерной информации (преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 272 УК РФ) превышает приведенные показатели более чем в 10 раз, а количество фактов создания, использования и распространения вредоносных программ для ЭВМ (преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 273 УК РФ) - более, чем в 3 раза. На наш взгляд, приведенные данные свидетельствуют прежде всего о недостаточной работе правоохранительных органов, по выявлению фактов данных преступлений.54
Общественная опасность нарушения правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети заключается в том, что это может привести к уничтожению, блокированию или модификации охраняемой законом компьютерной информации и причинению существенного вреда собственнику, владельцу или пользователю ЭВМ, системы ЭВМ или их сети.55
Родовым объектом нарушения правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети является совокупность общественных отношений, составляющих содержание общественной безопасности и общественного порядка. Видовым объектом посягательства выступает совокупность общественных отношений в части правомерного и безопасного использования компьютерной информации и информационных ресурсов. Непосредственным объектом анализируемого преступления являются общественные отношения в сфере соблюдения установленных правил, обеспечивающих нормальную эксплуатацию ЭВМ, системы ЭВМ или их сети_. Дополнительный объект нарушения правил эксплуатации ЭВМ, их системы или сети факультативен. Его наличие зависит от вида вреда, причиненного правам и законным интересам потерпевшего. Дополнительным объектом может, например, выступать право собственности, авторское право, право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, общественные отношения по охране окружающей среды, внешняя безопасность Российской Федерации.56
Предметом этого преступления являются электронно-вычислительные машины (ЭВМ), системы ЭВМ или их сети.
С объективной стороны данное преступление выражается в нарушении правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети. Эти нарушения могут выражаться в несоблюдении правил эксплуатации аппаратного обеспечения ЭВМ, системы ЭВМ или их сети либо правил эксплуатации программного обеспечения, предназначенного для функционирования ЭВМ, системы ЭВМ или их сети.57
Под правилами эксплуатации компьютерной системы следует понимать как правила, которые могут быть установлены компетентным государственным органом, так и правила технической эксплуатации и правила работы с программами, установленные изготовителями ЭВМ и иного компьютерного оборудования, правила, установленные разработчиками программ, сетевыми администраторами, а также правила, установленные владельцем компьютерной системы или по его полномочию (например, последний может запретить служащим использование не прошедших проверку на "вирусы" дискет).
Нарушения правил эксплуатации ЭВМ могут быть подразделены на физические (неправильное подключение периферийного оборудования, отсутствие устройств бесперебойного питания, нарушение теплового режима в помещении, неправильное подключение ЭВМ к источникам питания, нерегулярное техническое обслуживание, использование несертифицированных средств защиты и самодельных узлов и приборов и пр.) и интеллектуальные (невыполнение процедуры резервного копирования, несанкционированная замена программного обеспечения, параметров настройки системы ЭВМ или компьютерной сети и пр.).58
Обязательным признаком объективной стороны рассматриваемого преступления является наступление определенного последствия нарушения правил эксплуатации ЭВМ и других устройств в виде уничтожения, блокирования или модификации охраняемой законом компьютерной информации - существенного вреда их собственнику, владельцу или пользователю.
Существенность вреда собственнику, владельцу или пользователю компьютерной информации определяется с учетом фактических обстоятельств совершенного преступления и является вопросом факта. Например, причиненный вред следует признавать существенным, если в результате нарушения правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети утрачена важная компьютерная информация, повлекшая дезорганизацию производственной деятельности государственной или коммерческой организации, или оно вызвало сложный и дорогостоящий ремонт вычислительной техники, повлекло продолжительный перерыв в обмене информацией между ЭВМ, объединенными в систему ЭВМ или их сеть. Между нарушением правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети и наступившими последствиями, о которых говорится в законе, должна быть установлена причинная связь. Рассматриваемое преступление относится к материальным составам преступлений и считается оконченным с момента наступления указанных в законе последствий.59