В свободном рассказе любого из допрашиваемых меньше искажений, чем в ответах на вопросы, имеющие внушающие воздействие и порождающие настороженность. Опасность такого влияния еще больше, когда допрашивается несовершеннолетний. Поэтому во время свободного рассказа несовершеннолетнего не рекомендуется перебивать его вопросами или замечаниями, тем более заявлениями, что он говорит неправду. Даже в том случае, когда обвиняемый признает правильным предъявленное ему обвинение, естественно его стремление приуменьшить свою вину.
По делам несовершеннолетних необходимо учитывать возможность самооговора, когда несовершеннолетний обвиняемый старается выгородить своих соучастников или преуменьшить их роль. Такого рода показания следует сопоставить с другими материалами дела сразу же в ходе допроса.
Если же показания обвиняемого находятся в явном противоречии с этими данными, возникает предположение о наличии сговора, преодоление которого в ходе допроса обвиняемого является одной из сложных задач следователя по данной категории дел. Трудность заключается в том, что договоренность не признаваться вообще или одному взять на себя вину остальных, не редко скреплены ложно понятым чувством товарищества или угрозами.[17]
Непосредственно сам допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого не может продолжаться без перерыва более двух часов, а в общей сложности более четырех часов в день. С учетом возраста несовершеннолетнего и по ходатайству подозреваемого (обвиняемого), его законного представителя и защитника общая продолжительность допроса и продолжительность допроса без перерыва по решению следователя, дознавателя и суда может быть сокращена до разумных пределов. Допрос несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) должен быть прерван в любое время, если его продолжение может угрожать его здоровью. Обстоятельства, послужившие основанием для прекращения допроса, должны быть удостоверены в протоколе допроса по правилам, установленным в ст. 167 УПК РФ. При наличии медицинского показания продолжительность допроса подозреваемого (обвиняемого) устанавливается на основании заключения врача (ст. 117 УПК РФ).
Гарантией конституционного права несовершеннолетнего является обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве, если подозреваемый (обвиняемый) является несовершеннолетним (ст. 51 УПК РФ).
Участие защитника в допросе несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) является обязательным. Защитник несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) вправе:
- задавать ему вопросы по существу возникшего подозрения или по предъявленному обвинению;
- знакомится с протоколами допроса после его окончания;
- делать замечания о правильности и полноте изложенных в нем показаний, подлежащие внесению в протокол;
- подписать протокол допроса подозреваемого (обвиняемого);
- удостоверить факт отказа от подписания или невозможности подписания протокола допроса в случае, если подозреваемый (обвиняемый) отказывается подписать его или не может сделать это в силу физических недостатков, а также по состоянию здоровья.[18]
Дознаватель, следователь, прокурор и суд обязаны обеспечить участие защитника несовершеннолетнего на всех стадиях уголовного процесса независимо от волеизъявления подозреваемого (обвиняемого). Его отказ от защитника необязателен для следователя, дознавателя, прокурора или суда (ст. 52 УПК РФ). Несоблюдение этих конституционных гарантий прав подозреваемого (обвиняемого) на защиту расценивается как существенное нарушение уголовно – процессуального закона.
Защитник несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) обязательно участвует в уголовном деле с момента:
1) возбуждения уголовного дела;
2) фактического задержания его в качестве подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления по основаниям, указанных в статье 91 и 92 УПК РФ;
3) применения к нему меры пресечения в виде заключение под стражу в соответствии со статьей 100 УПК РФ;
4) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, перечисленных в пункте 2 – 5 части 3 статьи 49 УПК РФ;
5) объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно – психиатрической экспертизы;
6) начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (ст. 49 УПК РФ).
Законодатель безоговорочно предписывает, что по делам несовершеннолетних участие защитника обязательно.[19] Уже при задержании несовершеннолетний может давать первое объяснение только после встречи с защитником, а не до встречи. Однако на практике нередко бывает так, что несовершеннолетний дает показания на предварительном следствии без адвоката. В этих случаях на лицо существенное нарушение права на защиту.
Полномочия защитника, порядок приглашения, назначения, замены, а также оплата его труда определяется общими нормами закона (ст. 49, 50, 51, 53 УПК РФ).
Показания несовершеннолетнего, как и любого подозреваемого (обвиняемого) при допросе в стадии досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденные им в суде, относятся к недопустимым и не могут быть положены в основу обвинения.
Уголовно – процессуальный закон установил исчерпывающий перечень иных лиц, которые обязательно участвуют в допросе несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) – это педагог и психолог. Их участие в допросе обязательно в случаях:
- когда несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый) не достиг возраста шестнадцати лет;
- когда он достиг этого возраста, но страдает психическим расстройством;
- когда несовершеннолетний отстает в психическом развитии.
Педагог и психолог не заменяют защитника, они участвуют в допросе таких лиц одновременно с защитником.
Их участие в допросе несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие данных лиц признается обязательным.
Поводом для участия педагога и психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) в указанных случаях является ходатайство защитника либо собственная инициатива прокурора, следователя или дознавателя. При этом важно, чтобы соответствующий педагог или психолог обладал специальными познаниями в области детской или юношеской психологии и имел опыт работы по обучению и воспитанию несовершеннолетних такого возраста (например, педагог общих или специализированных школ, олигофренолог, тифлопедагог и т.п.). При повторном допросе желательно обеспечить участие педагога или психолога, который участвовал в первом допросе несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого).
Педагога или психолога во всех случаях необходимо ознакомить с обстоятельствами дела, которые имеют значение для допроса, выяснить, нет ли причин, которые препятствуют его участию в допросе, разъяснить, что он обязан помочь следователю установить контакт с обвиняемым и записать показания.
Участвующий в допросе педагог или психолог имеют право:
· задавать с разрешения прокурора, следователя, дознавателя вопросы несовершеннолетнему;
· знакомиться по окончании допроса с протоколами показаний и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей;
· кроме того, педагог или психолог вправе изложить свой вывод о правильности ведения допроса с точки зрения педагогики и психологии.
О разъяснении этих и других прав, а также обязанностей специалиста делается соответствующая отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью педагога или психолога.
Одним из проявлений повышенного внимания к охране прав несовершеннолетнего при рассмотрении в отношении них уголовных дел является участие законного представителя, который допускается к участию в деле для реализации своей функции по защите прав и законных интересов несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), подсудимого на всех стадиях уголовного судопроизводства. Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) допускаются к участию в деле по постановлению прокурора, следователя, дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. Действуя совместно с защитником в интересах представляемого, законный представитель оказывает ему общую моральную и психологическую поддержку.
В качестве законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого по постановлению прокурора, следователя, дознавателя допускается один из родителей, усыновителей, опекунов, попечителей либо уполномоченный представитель учреждения или организации, на попечении которого он находится.
Установленный в законе (п. 12 ст. 5 УПК РФ) перечень лиц, которые могут быть законными представителями, является исчерпывающим.
Если подросток не имеет родителей и проживает один, или у лица, не назначенного надлежащим образом его опекуном или попечителем, в качестве законного представителя несовершеннолетнего прокурор, следователь, дознаватель должны вызвать представителя органа опеки и попечительства.
Совмещение функции законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) и потерпевшего не допускается. Законный представитель может быть признан одновременно гражданским ответчиком, и пользоваться его правами (ст. 54 УПК РФ).
В случае если лицо, совершившее преступление в возрасте до восемнадцати лет, на момент возбуждения уголовного дела достигло совершеннолетия, функции законного представителя прекращаются.