Согласно типовому закону об информатизации, информации и защите информации СНГ "Обладатель информации обязан соблюдать авторские и иные исключительные права третьих лиц, которые могут быть нарушены в связи с осуществлением им своих прав и законных интересов в отношении использования информации". Хотя, при этом, ответственности за распространение подобной информации не несет лицо, оказывающее услуги [10]:
1) либо по передаче информации, предоставленной другим лицом, при условии ее передачи без изменений и исправлений;
2) либо по хранению информации и обеспечению доступа к ней при условии, что это лицо не могло знать о незаконности распространения информации.
Однако нормы этого закона, не распространяются на отношения, связанные с правовой охраной результатов творческой деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации.
Все зарубежные законодательные акты различаются в части того, посвящены ли они только авторскому праву, или используют "горизонтальный подход", т.е. правило, возлагающее ответственность на провайдеров услуг вне зависимости от оснований, по которым материал незаконно передавался. Горизонтальный подход охватывает не только нарушения авторского права, но и другие законы, такие как законы о клевете или нецензурных высказываниях.
Когда речь идет об объективности защиты авторских прав на произведения, обнародованные в сети Интернет, то необходимо, в первую очередь, выяснить ряд вопросов, в частности, установить, на каком именно сайте размещен ресурс. Как известно, существует два вида сайтов, которые предлагают свои услуги: платные и бесплатные [3], Первые - это сайты, которые предоставляют услуги (информацию) за деньги (лицо карточкой, чеком, по телефонному счету осуществляет платеж за необходимую услугу); общее правило: все платные сайты работают по подписке. Вторые - это сайты, информация из которых предоставляется свободно, без каких-либо ограничений (плата, открытие сайта-спонсора - как платеж за услугу).
С платными сайтами все намного легче (особенно если они являются резидентами), поскольку речь идет о предпринимательской деятельности, а для занятий ею необходимая регистрация в соответствующих органах власти. Учитывая это, можно прийти к выводу, что дело имеют с юридическим лицом с четко определенным адресом, банковским счетом и руководителем. Субъектом предпринимательской деятельности выступает физическое лицо, которое отвечает по обязательствам всем надлежащим имуществом. Следовательно, при необходимости можно подать иск к конкретному ответчику.
С бесплатными сайтами все намного сложнее, потому что при регистрации сайта требуются минимальные данные (фамилия, имя, отчество, адрес электронной почты; все другие пункты в анкете не являются обязательными, и почти никем не заполняются). Правда, нет ни какой уверенности и в том, что предоставленные данные достоверны, поскольку регистрация происходит без явки пользователя к регистратору, а копии паспорта или другого документа, подтверждающего личность, не предоставляются регистратору. Вторая проблема, которая может возникнуть, заключается в том, что при обращении в суд иском, истец не будет знать фамилии лица - владельца сайта (точнее, не будет полной уверенности, что это действительно то лицо, за которое оно себя выдает), адреса, где нарушитель проживает (и куда следует направить вызов на суд), не будет и документов, которые подтверждают, что именно лицо, вызванное в суд и является владельцем сайта, где нарушено авторское право. Хотя формально и было нарушено авторское право, но лицо никакого дохода из этого не получало. Следовательно, это не предпринимательская деятельность и ни один суд, исходя с положений законов, объективности и всестороннего рассмотрения дела, не сможет обязать лицо возместить моральный ущерб или потерянную выгоду [20].
Существуют несколько подходов к решению проблем, связанных с нарушением авторского права бесплатными сайтами. Например, предупредить владельца сайта о нарушенном им авторском праве и попросить прекратить нарушение путем снятия информации с сайта (предварительно узнав, из какого источника он взял эту информацию - это может „вывести" на еще одного нарушителя) [8]. Проинформировать владельца сайта о нарушенном им авторском праве и попросить пометить имя настоящего автора, или автора вообще (если произведение не подписано). Написать жалобу в суд, в которой обжаловать действия владельца сайта и просить суд принять решения о прекращении правонарушения путем закрытия сайта. Перечень лиц, которые должны быть привлеченные к делу:
истец;
сайт-нарушитель: его интернет-адрес и соответствующие доказательства, что сайт является бесплатным и его регистрация не нуждается в предъявлении документов, которые удостоверяют личность (это могут быть соответствующие положения, взятые с сайта регистратора, разъяснение уполномоченных лиц - представителей регистратора, или соответствующие положения договора (соглашения) о предоставлении места и адреса, который содержится на сайте регистратора и согласие относительно которых является обязательным элементом, без которого не может пройти последующая регистрация) [8].
Поскольку ч.1 ст.57 главы V ГПК Украины определяет доказательства как любые фактические данные, на основании которых суд доказывает наличие или отсутствие, обстоятельств, которые имеют значение для правильного решения дела, вашу электронную переписку, а также распечатки с соответствующих сайтов являются фактическими данными [26].
Существуют проблемы с определением формы и названия вашего документа, о защите авторского права. Действующий Гражданский процессуальный кодекс Украины не предусматривает такого вида обращения, как жалоба о возобновлении нарушенного авторского права и обязательства регистратора закрыть сайт-нарушитель. Теоретически можно подать иск, но фактически это невозможно учитывая такие обстоятельства: неизвестен адрес физического лица - владельца сайта, поскольку в 99,9% случаев такая информация не предоставляется; подавать иск к регистратору невозможно, поскольку он не отвечает за нарушения лиц, владеющих сайтами в его регистрационном поле [20]. Регистратора можно лишь привлечь к рассмотрению дела как заинтересованное лицо. Таким образом, процессуальной формой обращения к суду должна быть жалоба, например, на неправомерные действия органов власти или должностных лиц.
В данном случае нарушения со стороны органов власти нет, а должностные лица не несут ответственности за нарушение авторского права владельцем сайта. Однако закрытие сайта-нарушителя может происходить только по мотивированному одобрению (решением) суда. Следовательно, для того, чтобы суд принял иск, следует предоставить беспрекословные доказательства того, что вы всеми возможными путями пытались решить этот вопрос, не доводя его до суда. К иску необходимо приложить: копию претензии, копию ответа на претензию, все электронные письма, направленные нарушителю, ответы, полученные на эти электронные письма; распечатку сайта с договором (соглашением) на регистрацию сайта; переписка между вами и администрацией сайта-регистратора, который предоставляет место для размещения сайта-нарушителя. В письмах к администрации следует указывать: кто вы и кого представляете; небольшое описание нарушения с обязательным указанием на место расположение спорного материала, доказательства того, что произведение, на которое вы указываете, принадлежит другому лицу (ксерокопии газеты, книги, адрес сайта, где расположенный оригинальный экземпляр произведения и тому подобное).
Предоставив все эти материалы, можем утверждать с большой вероятностью, примерно в 80%, что принятое по вашей жалобе решение будет положительным. Об этом свидетельствуют такие обстоятельства: сайт зарегистрирован на неизвестное лицо, а вы имеете доказательства того, что это произведение (материал) принадлежит четко определенному лицу, которое имеет паспортные данные и источники, которые подтверждают ее авторство [8] ; ч.3 ст.15 Закона Украины "О внесении изменений в Закон Украины „Про авторское право и смежные права" предусматривает исключительные права авторов на разрешение или запрещение использования произведения (в частности, воссоздание) [26]. В обзорном письме Высшего хозяйственного суда от 14 января 2000 г. №01-8/31 "О некоторых вопросах решения споров, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности" отмечается, что размещение произведения в сети Интернет в виде, доступном для широкого общества (например, как Интернет-страницу с текстом), является его использованием и соответственно нуждается в разрешении автора этого произведения, или лица, которое имеет соответствующие права [26]. Хотя это письмо распространено для ознакомления среди хозяйственных судов, его можно использовать и в гражданском судопроизводстве при решении споров по поводу нарушения авторских прав.
Становление Украины как правового государства, ее выход на мировые рынки, в том числе и информационных ресурсов, нуждается в формировании ряда взаимоувязанных нормативно-правовых актов, законов и структур для решения комплекса вопросов, связанных с интеллектуальной собственностью, её оборотом, и в частности - оборотом в сети Интернет. Соответственно возникает новая юридическая специализация - Интернет-право.
Существуют значительные проблемы в адекватной правовой регуляции использования новых информационных и коммуникационных технологий как в международном, так и в национальном законодательстве, а также невозможности контроля над Интернет-пространством, из-за отсутствия границ и непосредственного характера коммуникаций.
На государство положена обязанность регулировать общественные отношения и защищать общественные интересы и права человека, в том числе и в Интернете. Однако для того, чтобы государство заняло соответствующее место в киберпространстве, оно должно решить проблему, связанную с определением границ своего суверенитета и юрисдикции. В Интернете нет юридического понятия государственных границ, ведь он пользователями рассматривается как параллельно существующий мир.