Необходимо отметить, что существующая судебно-арбитражная практика заняла иную позицию по указанному вопросу. Так, решением Арбитражного суда Краснодарского края удовлетворено исковое требование акционерного общества "Даополис" к товариществу с ограниченной ответственностью "Завод подшипник" о признании права собственности на акции, выпущенные эмитентом в бездокументарной форме. В этом и подобных ему случаях правоприменительная практика исходит из юридической абстракции, состоящей в том, что к фиксации прав в бездокументарной форме относятся как к объективно существующей ценной бумаге ("как бы ценная бумага"), при условии, что ее выпуск прошел государственную регистрацию в установленном законом порядке. Такую юридическую конструкцию предлагает также и действующее специальное законодательство, запрещая оборот эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственной регистрации (см., например, п.36 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 19 от 17 сентября 1996 г.).
С теоретической точки зрения остается сомнительной возможность в случае с бездокументарными ценными бумагами защищать права обладателя соответствующих имущественных прав посредством предъявления вещно-правовых исков.
Бездокументарная форма обыкновенных именных ценных бумаг. Любая ценная бумага, кроме обыкновенной, обладает свойством публичной достоверности. Здесь необходимо упомянуть, что существующие в ст.ст.145 и 146 ГК РФ положения об именной ценной бумаге заранее лишают ее этого свойства, поскольку предусматривают в качестве условия передачи удостоверенных ей прав соблюдение общих положений гражданского права о цессии, а значит, исключают ограничение возражений обязанного лица против прав держателя ценной бумаги, основанных на прежних его отношениях с цедентом. В этом смысле именная ценная бумага, как она определена в действующем ГК РФ, наиболее близка по своему содержанию к обыкновенной именной ценной бумаге и ее причисление к разряду ценных бумаг в теории изначально оправдывалось лишь одним общим с ними свойством - осуществимостью выраженных в ней прав только при условии предъявления оригинала ценной бумаги. Нужно ли говорить, что с момента появления возможности выпуска именных (т.е. обыкновенных именных) ценных бумаг в бездокументарной форме исчезает сам смысл их существования. Ведь в итоге мы получаем обыкновенную цессию имущественного права, которая при этом должна подчиняться законодательству о ценных бумагах, что, в отличие от цессии, также требует дополнительной фиксации прав в реестре.
Выпуск в бездокументарной форме ордерных ценных бумаг. Потенциально возможный выпуск в бездокументарной форме ордерных ценных бумаг открывает простор бездокументарным векселям. Такой возможностью не замедлила воспользоваться федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, утвердив своим постановлением N 5 от 21 марта 1996 г. Положение об обращении бездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей. Совершенно очевидно, что данный документ противоречит положениям Единообразного закона "О переводном и простом векселе" и нарушает международные обязательства СССР по Женевской вексельной конвенции 1930 года, на что было указано в телеграмме ЦБ РФ от 5 июля 1996 г. N 99-96, запретившей применять бездокументарные векселя в качестве формы обязывания коммерческих банков, а также совершать сделки с ними.
В современном имущественном обороте стали использоваться новые формы фиксации прав его участников, связанные с применением средств электронно-вычислительной техники. При этом не производится выпуск (эмиссия) ценных бумаг непосредственно на бумажных носителях, а соответствующие записи об их владельцах и содержании принадлежащих им прав производятся в памяти ЭВМ в форме записи бухгалтерского счета. Данная ситуация ставит вопрос о возможности применения к таким способам фиксации прав традиционных общих правил о ценных бумагах, поскольку они нередко именуются теперь "бездокументарными" ("безбумажными") ценными бумагами.
Но и в этих случаях речь не может идти об обычных ценных бумагах и рассчитанных на них правилах. Ведь "запись на счете", находящуюся в памяти ЭВМ, ее "владельцу" невозможно не только утратить, но даже и передать другому лицу с соблюдением каких угодно формальностей: при этом одна запись просто изменяется или уничтожается и заменяется другой соответствующей записью. Поэтому и "оборот" таких "ценных бумаг" весьма специфичен. Ведь их "владелец" в действительности не обладает какой-либо вещью как объектом права собственности (или иного вещного права) и лишен возможности предпринять с "записью на счете" те же действия, что и владелец документарной ценной бумаги.
1.2 Акции
Акция - эмиссионная ценная бумага, которая подтверждает право акционера участвовать в управлении обществом, в его прибылях и распределении остатков имущества при ликвидации акционерного общества. Степень участия каждого акционера определяется номинальной стоимостью и количеством приобретенных акций. Акция является именной ценной бумагой
Именные ЭЦБ- ценные бумаги, для которых: информация о владельцах должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг переход прав и осуществление закрепленных ЦБ прав требуют обязательной идентификации владельца
Акции в подавляющем большинстве случаев выпускаются как именные бездокументарные ценные бумаги, то есть в виде записи в реестре, которая закрепляет права акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов. Права на акции удостоверяются записями на счетах в специальном реестре – списке владельцев с указанием количества, номинальной стоимости принад-лежащих им ценных бумаг, составленном по состоянию на любую конкретную дату и позволяющем идентифицировать этих владельцев по паспортным данным, адресу, образцу подписи.
В нашей стране получили распространение акции двух видов – обыкновенные и привилегированные. При этом, привилегированные акции – это акции, бесплатно выданные трудовому коллективу в процессе приватизации. Владельцу привилегированных акций обеспечивается преимущества по выплате дивидендов и ликвидационной стоимости (когда акционерное общество ликвидируется), не имеют право голоса на собрании. Но в ряде случаев они могут быть голосующими - когда решается вопрос реорганизации общества, изменяется устав в части прав владельцев привилегированных акций и, когда по ним не выплачиваются дивиденды.
Акционеры, независимо от числа акций, имеют право:
- участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам;
- на получение дивидендов и на часть имущества в случае ликвидации акционерного общества;
- на выкуп акций при определенных обстоятельствах;
- на доступ к документам общества (в том числе на получение их копий) согласно установленным законом перечню(уставов, годовой отчет, протоколы собраний и т.д.).
1.3 Профессиональная и предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг
Вопрос о регулировании рынка ценных бумаг - один из наиболее важных ныне в России, поскольку его постановка обусловлена появлением новых отношений. Решить его государство взялось изданием Федерального закона "О рынке ценных бумаг", в котором сформулирована единая концепция регулирования этих правоотношений.
Данная концепция, очевидно, в силу своей необычности не всегда понимается правоприменителями. С этим пришлось, в частности, столкнуться Правительству Республики Мордовия, когда оно, руководствуясь ст.38 Федерального закона, приостановило (то есть временно запретило) деятельность АО "Компания Дрим Инвест" по скупке акций АО "Биохимик", производящего пенициллин и другие лекарственные препараты.
В своем решении Правительство Республики Мордовия исходило из того, что Закон запретил отдельные виды предпринимательской деятельности, в частности деятельность по скупке большого количества акций с целью получения по ним прибыли.
"Компания Дрим Инвест" не согласилась с таким пониманием Федерального закона и обратилась в арбитражный суд республики с иском.
Суть спора заключалась в том, как понимать термины "профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг" и "предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг". Если эти два термина обозначают одно и то же понятие, то деятельность по скупке акций с целью последующего получения по ним прибыли в форме дивидендов не запрещена законом и решение Правительства Республики Мордовии ошибочно. Если же это два разных понятия, то решение вынесено правильно, так как законом запрещены все виды предпринимательской деятельности с ценными бумагами, за исключением тех, что оговорены в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг".
В ст.2 Федерального закона нет определения названных понятий. Именно поэтому нормы закона истолковываются неверно, в результате чего совершаются и неправомерные действия.