К защитнику относятся слова А. Ф. Кони: «На первом плане я, конечно, считал нужным ставить изучение дела во всех его частях, вдумываясь в видоизменение показаний одних и тех же лиц при дознании и следствии и знакомясь особенно тщательно с вещественными доказательствами»
Адвокат должен ознакомиться не только с протоколами процессуальных действий и решениями по делу, но и со всеми материалами дела. Например, среди различной переписки по делу П. и Ш. адвокат обнаружил в деле копию письма народного судьи в учреждение юстиции. Судья писал о пересмотре приговора, постановленного с его участием, поскольку сомневается в вине осужденных в совершении убийства и разбоя. Копия этого письма была приобщена адвокатом к жалобе в порядке надзора. В связи с жалобой адвоката заместитель Генерального прокурора СССР принес протест. В числе доводов в пользу отмены состоявшихся судебных решений и прекращения дела производством в жалобе и протесте была ссылка на письмо народного судьи. Президиум областного суда протест удовлетворил.
Защитнику должны быть предъявлены все без исключения материалы дела. Указание на то, что «с момента допущения к участию в деле защитник вправе... знакомиться со всеми материалами дела и выписывать из него необходимые сведения», обязывает суд, прокурора и следователя обеспечить защитнику возможность ознакомления со всеми без исключения материалами дела (ст.ст. 19, 201, .236, 264, 328 УПК РСФСР).
Все полученные или составленные в ходе процесса документы должны обязательно находиться в деле, их никто не имеет права изъять или уничтожить. Во избежание возможных нарушений закон предусматривает предъявление дела в подшитом и пронумерованном виде и снабженным описью.
Наличие материалов в уголовном деле обеспечивает права участников процесса, дает возможность проверить законность, обоснованность и справедливость принятых по делу решений. Пленум Верховного Суда СССР подчеркивает, что «при рассмотрении уголовных дел судам следует неукоснительно соблюдать гарантированное Конституцией РФ право обвиняемого на защиту. В частности, обеспечивать право полного ознакомления обвиняемого с материалами дела» (Сборник постановлений Пленума Верховного Суда СССР 1924-1977, часть1.М., 1978г.с.62)
Право защитника выписывать из дела необходимые
сведения.
Защитнику приходится делать выписки с указанием тома и листа дела. Иначе он лишается возможности сослаться в ходатайстве, жалобе на конкретные материалы дела, привлечь к материалам внимание следователя, прокурора или суда, а также быть уверенным в том, что в изученных материалах не произошло никаких изменений.
Защитник самостоятельно определяет, что и в каком объеме выписывать из дела. П. Сергеич (П. С. Пороховщиков) советовал защитникам: «Перепишите собственноручно все дело от первого до последнего листа, чтобы в судебном заседании перед вами было такое же дело, какое лежит на столе перед председателем; при этом условии вы будете таким же хозяином дела, как и он; иначе будете игрушкой в его руках».
В досье адвоката среди выписок из дела могут находиться различные заметки, сведения о содержании бесед с подзащитным и т. п. Исходя из закона, охраняющего адвокатскую тайну, адвокат не имеет права разглашать содержание своего досье, а должностные лица, участвующие в уголовном судопроизводстве, - знакомиться с этим досье (ст. ст. 6, 7 Закона об адвокатуре в СССР).
Адвокаты по-разному ведут свои досье, и это естественно. Однако при всех различиях записи должны быть систематизированы (по эпизодам, по лицам и т. д.). Система поможет быстро найти и использовать нужные сведения. Досье адвокат вправе брать с собой, поскольку иначе теряет смысл указание закона на право делать выписки из дела.
Изучение дела, выписка из него необходимых сведений - занятие трудоемкое. Но без этой работы обычно невозможно оказание надлежащей юридической помощи, в которой нуждается подсудимый.
Защитнику должны быть предоставлены достаточное время и условия для ознакомления с делом, как на предварительном следствии, так и в судебных стадиях процесса.
При этом следователь и председательствующий обязаны создать благоприятные условия для ознакомления с материалами дела: предоставить место, где участники процесса могли бы изучить дело и сделать из него необходимые выписки.
Процедура ознакомления с делом в суде процессуально обычно не оформляется. После предания суду, как и на предварительном следствии, возможно совместное изучение дела адвокатом и подзащитным. Когда подсудимый содержится под стражей, то для ознакомления с делом он может быть доставлен в суд или ознакомление происходит в месте предварительного заключения.
Иногда в юридические консультации клиенты обращаются с просьбой о ведении адвокатом дела в день начала судебного разбирательства. Это обстоятельство не служит основанием для отказа в приеме поручения. В таких случаях адвокат, явившись в судебное заседание, ходатайствует об объявлении перерыва для изучения дела. Суд обязан удовлетворить это ходатайство и предоставить адвокату достаточное время для ознакомления с делом и подготовки к защите. Определяя это время, суд, прокурор и следователь должны иметь в виду принципиальное указание Верховного Суда СССР о том, что «право обвиняемого на защиту не может считаться обеспеченным, если его защитнику не было предоставлено достаточное время для изучения дела». (Вопросы уголовного права и процесса в практике Верховных судов СССР и РСФСР 1938-1978, с.272)
Отсутствие времени для изучения дела приводит к отказу обвиняемого от защитника, и в связи с этим Верховный Суд РСФСР указывает: «Право обвиняемого на защиту должно быть действительным, а не формальным» (Бюллетень Верховного Суда РСФСР 1972, №5 с.9-10)
3.БЕСЕДА С ПОДЗАЩИТНЫМ.
Изучением материалов дела подготовка к процессу не исчерпывается. Беседуя с подзащитным перед процессом, адвокату, прежде всего, нужно проверить «на прочность» признание вины, сделанное клиентом на предварительном следствии. Нужно спросить у подзащитного, добровольно, самостоятельно и осознанно ли он принял решение о признании вины либо в силу обстоятельств, от которых он зависел. Иными словами, не имел ли место самооговор. Обычно самыми распространенными причинами самооговора, о которых нужно спросить, являются:
-физическое насилие со стороны органов дознания и следствия;
-психологическое давление (допросы без протоколов, в ночное время, оставление без пищи и т.п.)
-шантаж доказательствами;
-запугивание тюрьмой, либо наоборот, обещание свободы;
-не разъяснение права на молчание, права не свидетельствовать против себя, права иметь переводчика, защитника, педагога;
-не разъяснение права беседовать с защитником наедине до допроса;
-неоказание медицинской помощи и т.п.
В соответствии с ч. 3 ст.20 УПК РФ запрещается домогаться показаний обвиняемого и других участвующих в деле лиц путем насилия, угроз и иных незаконных мер.
Во-вторых, в беседе с подзащитным перед процессом адвокату нужно выяснить будет ли подзащитный признавать себя виновным в суде, какую позицию займет: ту, которую занимал на следствии, либо будет ее менять; будет ли давать показания и какие.
В беседе нужно разъяснить ему, что в соответствии с ч.3 ст. 278 УПК РСФСР председательствующий после оглашения обвинительного заключения обратиться к нему с вопросом, признает ли он свою вину, и ответ на этот вопрос заносится в протокол судебного заседания, т.е. приобретает доказательственное значение.
Адвокат должен убедить своего клиента принять решение самостоятельно и разъяснить последствия того или иного его решения. Разъяснить, что любое существенное изменение позиции по отношению к той, которую занимал подсудимый на следствии, повлечет за собой оглашение показаний, содержащих прежнюю позицию, и нужно будет объяснять суду, почему последовало изменение показаний. Оглашение предусмотрено и в случае отказа от показаний в суде (ст.281 УПК РСФСР).
Если подзащитный принял решение отказаться от дачи показаний в суде, его следует ознакомить с ч.2 п.2 постановления Пленума Верховного суда РФ от 29 апреля 1996 года «О судебном приговоре», где указано: « При отказе от дачи показаний потерпевшего, свидетеля… а равно при отказе от дачи показаний самого подсудимого суд вправе сослаться в приговоре на показания, данные этими лицами ранее, лишь в том случае, если при производстве дознания, предварительного следствия им были разъяснены положения ст.51 Конституции РФ.»
В-третьих, нужно не забыть спросить, получил ли подзащитный копию обвинительного заключения, какие по нему есть замечания. Не нужно ли ходатайствовать перед судом о предоставлении времени для ознакомления со всеми материалами дела в порядке ст. 236 УПК РСФСР.
4.ЗАЯВЛЕНИЕ ХОДАТАЙСТВ.
Одно из эффективных средств защиты - это заявление ходатайств. Для разрешения задач уголовного судопроизводства важны доказательства невиновности или меньшей виновности обвиняемого, а поэтому и ходатайства об их истребовании.
Следователь, прокурор и суд должны обратить внимание на все доводы, изложенные в ходатайстве защитника. Игнорирование этих доводов свидетельствует о необоснованности принятого решения. Так, Верховный Суд РФ отменил обвинительный приговор, поскольку не были подвергнуты тщательной проверке противоречивые выводы экспертов. На необходимость такой проверки указывалось в ходатайстве защитника, однако «вопрос о противоречиях в заключении экспертов вообще не был предметом обсуждения при рассмотрении ходатайства адвоката».
Важен также вопрос о времени рассмотрения ходатайств защитника. Существующая в некоторых судах практика отложения рассмотрения ходатайств до окончания судебного следствия не основана на законе. Исходя из смысла ст. 276 УПК РСФСР ходатайства сторон подлежат рассмотрению непосредственно после их заявления и обсуждения.