Важно, при сохранении твердости позиции сохранять тем не менее ее гибкость. Твердолобое, упрямое упорство никогда не приносит и не может принести удачу. Более того, встречаются случаи, когда "дубовость" стороны, ее "зацикленность" на каком-то одном моменте, в совокупности с полным невниманием к реакциям суда приводит к проигрышу явно выигрышных дел.
Линия спора, как правило, состоит издвух-трех базовых утверждений в совокупности с логическим выводом этих утверждений из имеющихся фактов.
Эти базовые утверждения менять нельзя.Но вместе с тем во-первых их форму можно корректировать без изменения их сущности, а во-вторых, если суд высказывает свои рассуждения, надо обязательно попытаться внестиих в имеющуюся линию спора.
Как - же оценить степень близости заседания к переломному моменту переходаот равновесия к уклону.
Суд в процессе заседания задает вопросы. Любой из этих вопросов имеет отношение к какому-либо эпизоду дела. Прослеживая логическую связь вопросов можно восстановить линию рассуждений суда.
Когда суд перестает задавать вопросы по какому-либо эпизоду, это означает, что относительноэтого эпизода суду все ясно. Вернуться к этомуэпизоду в дальнейшем суд может только в том случае, если при исследовании других эпизодов появится информация, изменяющая уже сложившеесяпредставление суда о этом эпизоде.
Каждый вопроссуда - это возможность изложить фрагмент нужной линии спора
Особое внимание адвокатадолжно обращаться на ситуации в заседании, когда изложенная информация не устроила суд.
Основных причин может быть только две - либо рассуждения суду не понятны, либо суд не согласен с этими рассуждениями. И тот и другой случай являютсязнаками опасности.
В случае непонятностинадо максимально просто и доходчиво разъяснитьизложенное ранее.
Не стоитвторой раз повторять тоже самое, что и в первыйраз, ведь в первый раз уже былонепонятно. Даже если нужноповторить тоже самое, надо сделать это по другому - другими словами, с другими примерами и т.д.
Когда же из вопросов суда чувствуется несогласие суда с данными рассуждениями, следует максимально корректно начать обосновывать наиболее важные пункты этого рассуждения.
При этом однако не следует "зацикливать" заседание суда на данном эпизоде. Заседание не кончается и еще будет возможность во время обсуждения другого эпизода красиво и логично вернуться к неправильно понятому, или неправильно оцененному эпизоду и показать неправильность восприятия используя уже другой эпизод и другие факты и рассуждения.
В любом случае, при любых обстоятельствах следует помнить, что спорить с судом нельзя.
Объяснение адвоката в кассационной инстанции по уголовным делам
Одной из задач уголовного судопроизводства является возможность проверки законности и обоснованности судебных решений, так как в ч. 3 ст. 50 Конституции РФ записано: "Каждый осужденный за преступление имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном федеральным законом..."
В соответствии со ст. 354 УПК РФ право обжалования судебного решения принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам и законным представителям, государственному обвинителю, потерпевшему и его представителю. Гражданский истец, гражданский ответчик или их представители вправе обжаловать судебное решение в части, касающейся гражданского иска.
Принцип свободы обжалования судебного решения по УПК РФ предполагает возможность обжаловать приговор в объеме, необходимом и достаточном для защиты своих прав и законных интересов или прав и законных интересов представляемых лиц.
Согласно ст. 49 Уголовно-процессуального кодекса РФ, защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
В качестве защитников допускаются адвокаты.
Адвокат подсудимого в кассационной инстанции участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе обжалования или опротестования судебного решения суда первой инстанции.
При объяснении в кассационной инстанции адвокат должен уделить особое внимание суда, на ту часть приговора суда первой инстанции, которую обжалуют. Если сторону не удовлетворяет квалификация, то адвокат в своих объяснениях перед судом должен указать почему он считает, что преступление должно было быть квалифицированно иначе.
Если обжалуется мера наказания, то необходимо настроить суд на те моменты, которые хорошо характеризуют осужденного, на те важные факты, которые суд первой инстанции не принял во внимание либо не оценил должным образом.
Особое внимание при объяснении в кассационной инстанции адвокату нужно уделить на правильно построенные фразы. Только хорошие ораторские способности и знание психологии могут подтолкнуть суд и именно к тому решению, которое необходимо адвокату.
Именно в кассационной инстанции ему нужно быть особенно внимательным, ведь теперь придется объясняться и убеждать уже трех судей профессионалов.
Объяснение адвоката в кассационной инстанции в гражданском процессе.
В гражданском процессе жалоба на решения суда первой инстанции может быть подана как истцом, так и ответчиком, а так же другими лицами участвующими в деле.
Жалоба может быть подана как на все решение в целом, так и на часть.
Граждане вправе вести свои дела в суде, в том числе и в суде кассационной инстанции, лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя.
Представителем может выступать так же и адвокат. В этом случае он приобретает все права стороны процесса.
Согласно ст. 357 Гражданского процессуального кодекса РФ после доклада председательствующего или одного из судей суд кассационной инстанции заслушивает объяснения явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, их представителей.
В ходе объяснений адвокат должен убедить суд в том, что решение суда первой инстанции, в части обжалования, является незаконным. Адвокат может предъявить новые доказательства, если докажет, что они не могли быть предоставлены суду первой инстанции.
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:
1. Конституция Российской Федерации
2. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. № 95-ФЗ
3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 г. № 174-ФЗ.
4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ
5. Викут М.А., Зайцев И.М. Гражданский процесс России: Учебник. – М.: Юристъ, 2001.
6. Учебник - Справочник "Бизнес - Право" М.Ю.Радченко