Теория фикции получила широкое распространение в Англии и США. "Корпорация - это искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона" - такое определение корпорации было дано в решении по делу The Trustees of Dartmouth College V. Woodward председателем Верховного суда США Д. Маршаллом еще в начале XIX века, и из такого понятия корпорации до настоящего времени исходят практика и законодательства Англии и США. [13] Несмотря на восприятие законодательством, теория фикции подверглась жесткой критике со стороны многих ученых-цивилистов, в том числе и российских. Е. Н. Трубецкой писал, "фикция есть вымысел, предположение чего-то несуществующего, между тем, приписывая права учреждениям и корпорациям, мы вовсе не вынуждены вымышлять что-то несуществующее: соединения людей в обществе, преследующие определенные цели, а равным образом и учреждения с определенными функциями суть величины весьма реальные.
Раз "субъект прав" - вообще не то же, что человек, то называть учреждения и корпорации юридическими лицами - вовсе не значит создавать фикции". [14] Критикуемая теория фикций тем не менее породила ряд других доктрин, так или иначе использующих для объяснения понятия юридического лица данную категорию. К их числу относится идея олицетворения имущества (К. Белау), суть которой заключается в том, что имущество, служащее определенной цели, для пользы людей, играет посредством действий представителей роль лица.
К концепциям, отрицающим существование реального субъекта со свойствами юридической личности относится и теория "персонифицированной цели", предложенная Бринцем. Суть ее заключается в том, что поскольку целью института юридического лица является лишь управление имуществом, то и юридическое лицо есть не что иное, как сама эта персонифицированная цель.
Особое место в доктрине юридического лица занимает концепция его существования как реального субъекта реальных общественных отношений. Основатель ограниченной теории юридического лица О. Гирке утверждал, что юридическое лицо - это особый телесно-духовный организм, союзная личность. Это не продукт правопорядка, а реально существующий организм, на который государство, но не призывает его к жизни. Конечно, превратиться в самостоятельное лицо, отличное от суммы индивидов его составляющих, человеческий коллектив может лишь при наличии определенных условий. Французские ученые Л. Мишу и Р. Салейль отмечают три таких условия: 1) наличие у коллектива постоянного интереса, отдельного от индивидуальных интересов его членов; 2) соответствующая организация, способная выявлять коллективную волю, представлять и защищать общий интерес; 3) включение коллектива в юридическую среду.
Против этой теории, так же, как и против теории фикции было выдвинуто много возражений. Поговаривали даже о попытке О. Гирке биологизировать юридическое лицо.
На мой взгляд, истина, как всегда, находится посередине двух крайностей. Действительно, в основе юридического лица лежат не фиктивные, а настоящие реальные потребности живых людей, но субъекты, которым даются права для охраны этих интересов, существа не реальные. Это искусственно созданные самой жизнью или законодателем субъекты.
Как отмечает Г. Ф. Шершеневич в своей работе "Учебник русского гражданского права" "больница, как место подачи помощи больным, вполне реальна, в ней кипит настоящая жизнь, но в мире юридических отношений, как субъект их, она является искусственным созданием. [15] Хочется отметить также, что, несмотря на множественность различных концепций юридического лица, это не оказывает отрицательного влияния на практику его функционирования. Изначальная цель, которая стояла перед исследователями феномена юридического лица, обоснование разграничения имущества (и вытекающие из этого разграничения имущественные права, обязанности и ответственность) корпорации и участников этой корпорации, а также третьих лиц. Именно общность указанной цели, несмотря на разнобой мнений, объединяет теории юридического лица и позволяет им превосходно обслуживать потребности современного гражданского оборота. Юридическое лицо предстает в качестве субъекта как публичного, так и частного права, вступающего в правовые отношения от своего имени и отвечающего в рамках этих отношений своим имуществом.
10. В ст.48 в качестве основания деления используется соотношение прав у учредителей и самого юридического лица. 3 модели юридических лиц:
1)учредитель, передавая юр. лицу имущество продолжает оставаться его собственником, тем самым на одно и то же имущество вещными правами обладает учредитель собственник и само юрид. лицо (государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения)
2)учредители участники с передачей юрид. лицу соответственного имущества полностью утрачивают на него свои вещные права, но приобретают права обязательные, права требования юрид. лицу (например, получать дивиденды). По этой модели строятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.
3)юрид. лицо становится собственником всего принадлежащего ему имущества.
Учредители участники никакими имущественными правами не обладают (общественные и религиозные объединения, благотворительные и иные фонды)
Различия между 3мя указанными моделями проявляется в момент ликвидации ю.л. Учредитель ю.л., созданного по 1 модели получает все, что осталось после расчетов с предпринимателями. Участники 2-й модели в праве претендовать на часть имущества, которое соответствует их доле. При 3-й модели участники никаких прав на оставшееся имущество вообще не имеют. 2-я классификация носит 2-численный характер. Ст. 50 разделила все ю.л. на коммерческие и некоммерческие организации. Основанием послужила цель деятельности. Коммерческими признаются организации, которые имеют основной целью извлечение прибыли. Некомерческими те, которые такой цели не преследуют. Им разрешается заниматься предпринимательской деятельностью лишь при наличии 3-х условий:
1.Служит достижению целей поставленных перед организацией;
2.По своему характеру соответствует этим целям;
3.Полученная прибыль не должна распределяться между участниками.
| Вид Ю.Л. | Наименование организации | Форма учредительных документов | Органы управления | Условия реорганизации и ликвидации | Правовая база |
| Хозяйственные общества и товарищества | Полное товарищество | Учредительный договор | Голосование товарищей | Реорганиз: по решению учредит., по решению гос органов или суда.Ликвид: по решению товарищей, по истечении срока, с достижением цели, решение суда либо если остался 1 товарищ. | ГК |
| Товарищество на вере | Учредительный договор | Голосование полных товарищей | Реорганиз: по решению учредит., по решению гос органов или суда.Ликвид: по решению полных товарищей, по истечении срока, с достижением цели, решение суда либо при выбытии всех вкладчиков | ГК | |
| Общество с огр. ответств. (ООО) | Учредительный договор и Устав | Общее собрание его участников, исполнит. орган | Реорганизация или ликвид: добровольно, по единогласному решению его участников. Может быть преобр. в АО или в произв. кооператив. А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65) | ГК, Положение об АО и ООО | |
| Общество с доп. отв. (ОДО) | Учредительный договор и Устав | Общее собрание его участников, исполнит. орган | Реорганизация или ликвид: добровольно, по единогласному решению его участников. Может быть преобр. в АО или в произв. кооператив. А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65) | ГК, Положение об АО и ООО | |
| Акционерное общество (АО) | Устав, утвержденный учредителями | Собрание его акционеров, Совет директоров, исполнительные органы АО | Реорганизация или ликвид: добровольно, по единогласному решению общего собрания акционеров. Может быть преобр. в ООО или в произв. кооператив А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65) | ГК, Закон об АО, Закон о приватизации | |
| Дочернее (зависимое) общество | Договор с основным обществом | Основное хозяйственное общество, исполнит. орган | По решению основного общества | ГК, Закон об АО | |
| Производственные кооперативы | Устав, утверждаемый общим собранием его членов | Общее собрание, наблюдательный совет, исполнит. органы (правление и председатель) | Ликвидация: по решению общего собрания его членов.Реорганизация: добровольно, может преобраз. в хозяйственное товарищество или общество.А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65) | ГК, Закон о ПК, Закон о с/х кооперации | |
| Гос. и муницип. унитарные предприятия | УП, основанное на праве хоз. ведения | Устав, утвержденный уполномоч. гос. органом или органом местного самоупр. | Руководитель, назначаемый собственником | Ликвидация и реорганизации по решению собственника. А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65) | ГК, Закон о госуд. и муниципальных унит. пр-ях. |
| УП, основанное на праве опер. управления | Устав, утверждаемый Правительством РФ | Руководитель, назначаемый уполн. собственником органом | Ликвидация и реорганизации по решению Правительства РФ. А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65) | ГК, Закон о госуд. и муниципальных унит. пр-ях. | |
| Некоммерческие организации | Потреб. кооператив | Устав | Общее собрание, исполнительные органы | Ликвидация и реорганизации по решению общего собрания. А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65) | ГК, Закон о ПК, Закон о с/х кооперации |
| Общ. и религиозные объединения | Устав, утвержденный учредителями (участниками) | Учредители и участники | Ликвидация и реорганизации по решению учредителей (участников). А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65), в т.ч. при нарушении спец. правоспособности | Закон о некоммерческих организациях, Закон об общ. объед, Закон о свободе вероисп. | |
| Фонды | Устав, утвержденный учредителями (участниками) | Попечительский совет, исполнител. органы | Ликвид: если имущ. недостаточно для осущ. целей, если цели фонда не могут быть достигнуты и изменены, при уклонении от уставных целей, в иных случаях пред. Законом. | ГК, Закон об общ. объединениях | |
| Учреждения | Решение собственника о создании учр. и утвержденный им Устав | Собственник, Совет директоров, исполнит. органы | Ликвидация и реорганизации по решению учредителей (участников). А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65), в т.ч. при нарушении спец. правоспособности | Закон об общ. объед., Закон о благотворит. деят. | |
| Ассоциации и союзы | Учредительный договор и Устав | Общее собрание членов, исполнит. органы | Ликвидация и реорганизации по решению учредителей (участников). А также по общим для всех Ю.Л. основаниям (ст.57-65), в т.ч. при нарушении спец. правоспособности | Закон о некоммерч. организациях |
11. Правоспособность банка «Чайка» возникла после государственной регистрации, когда ему был присвоен статус юридического лица (акционерного общества).