2. Право собственности на акции (доли в уставном капитале). В акционерном обществе в соответствии со статьями 44, 45 и 46 ФЗ «Об АО» право собственности на акции закреплено в реестре акционеров, который может вести либо само общество (если акционеров менее 50), либо независимый регистратор. Уступка акций фиксируется в виде внесения соответствующих записей в реестр и не влечет необходимости внесения изменений в устав АО. Вообще, по уставу АО невозможно определить, сколько акционеров в этом АО и кто конкретно является акционерами. Доступ же к реестру строго регламентирован законодательством и жестко ограничен как для акционеров, так и, тем более, для третьих лиц. Независимые регистраторы, наученные горьким опытом корпоративных войн, как правило, тщательно оберегают информацию, вверенную им эмитентами. Тем более, что ведение реестров держателей ценных бумаг – это самостоятельный вид бизнеса, и в нем существует жесткая конкуренция.
В обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с пп. 1 и 2 ст. 12 ФЗ «Об ООО» право собственности на долю в уставном капитале закреплено в учредительных документах. Уступка любым из участников ООО своей доли (части доли) влечет необходимость внесения изменений как в учредительный договор, так и в устав общества. Если сравнивать с акционерными обществами, то, во-первых, сама процедура сложнее (требуется созыв внеочередного общего собрания участников) и занимает больше времени. Во-вторых, данные Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) не являются секретными. Следовательно, информацию о составе участников любого ООО получить можно достаточно легко, а это уже чревато проблемами с точки зрения корпоративной безопасности бизнеса. Добавим к этому то обстоятельство, что налоговые инспекции не рассматривают ведение ЕГРЮЛ как свой основной вид деятельности, да и перейти из одной ИФНС в другую можно лишь сменив место нахождения юридического лица.
3. Отчуждение и залог акций (долей в уставном капитале). В любом акционерном обществе отчуждение и залог акций осуществляется свободно и не требует согласия акционеров и общества (п. 1 ст. 2 ФЗ «Об АО»). Лишь в ЗАО и только при такой форме уступки, как продажа акций, другие акционеры пользуются преимущественным правом приобретения этих акций по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству принадлежащих им акций (п. 3 ст. 7 ФЗ «Об АО»).
В обществе с ограниченной ответственностью все гораздо сложнее. Наличие большого количества диспозитивных норм позволяет наложить на эти процессы значительные ограничения либо вообще запретить их. Так, в соответствии с п. 1 ст. 21 ФЗ «Об ООО» уставом общества можно предусмотреть необходимость получить согласие общества или других участников общества на уступку доли участника (либо ее части) одному или нескольким участникам данного общества. В соответствии с п. 2 ст. 21 ФЗ «Об ООО» уставом общества можно запретить уступку участником общества его доли в уставном капитале (части доли) третьим лицам. В соответствии с п. 5 ст. 21 ФЗ «Об ООО» уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника третьим лицам иным образом, чем продажа.
Так же как и в ЗАО, в ООО существует преимущественное право покупки. В соответствии с п. 4 ст. 21 ФЗ «Об ООО» участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей.
Залог доли (части доли) другому участнику или третьему лицу допускается только с согласия общества по решению общего собрания участников (ст. 22 ФЗ «Об ООО»). Причем уставом общества можно запретить залог доли (части доли) третьему лицу.
Все эти ограничения, с одной стороны, позволяют участникам ООО защитить себя от нежелательного изменения структуры собственности (структуры уставного капитала) и, как следствие, от перераспределения сил и степени влияния между участниками общества. С другой стороны, они усложняют участникам процесс выхода из бизнеса, передачу бизнеса другим лицам.
4. Наследование акций (долей в уставном капитале). В ФЗ «Об АО» не существует каких-либо ограничений на наследование акций (как в ОАО, так и в ЗАО). Наличие диспозитивной нормы в п. 7 ст. 21 ФЗ «Об ООО» позволяет в ООО наложить ограничения на этот процесс. Уставом ООО может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, допускается только с согласия остальных участников общества. Причем, если такое согласие получено не было, то доля переходит к обществу, а само общество обязано выплатить наследникам умершего участника (правопреемникам юридического лица) действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности.
Как и в предыдущем случае, использование ограничений позволяет защитить существующих участников ООО от появления в их составе новых нежелательных участников, но ущемляет в определенной степени интересы наследников и правопреемников. В акционерном обществе такое невозможно.
5. Выход из состава акционеров (участников). Если кто-либо из акционеров не доволен работой АО (дивиденды не выплачиваются и капитализация общества не растет), то он может выйти из этого бизнеса только продав свои акции. Для этого необходимо, как минимум, найти покупателя. Правовая конструкция акционерного общества (как ОАО, так и ЗАО) не позволяет акционеру потребовать выдела ему части бизнеса (или части имущественного комплекса) пропорционально имеющимся у него акциям. Все это создает сложности для миноритарных акционеров в непубличных компаниях. В таких компаниях дивиденды, как правило, не выплачиваются, поскольку мажоритарии имеют возможность получать доходы иным путем, контролируя финансовые потоки АО. Продать неконтрольный пакет акций такой компании по приемлемой цене тоже очень сложно. Почти все мелкие акционеры в таких АО являются заложниками сложившейся экономико-правовой ситуации.
В ООО существует возможность выхода из бизнеса путем выдела доли. В соответствии с нормами ст. 26 ФЗ «Об ООО» участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе. С согласия вышедшего участника общество может выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
У подобного подхода есть и оборотная сторона медали. Если из ООО выходит участник, владеющий значительной долей в уставном капитале, то это может привести к развалу компании. Поэтому, создавая новый бизнес, учредители должны хорошенько взвесить, уверены ли они друг в друге. Может быть, все-таки лучше ЗАО, а не ООО?
6. Исключение из состава участников (акционеров). Лишить акционера принадлежащих ему акций можно только по суду, наложив на них арест в качестве меры по обеспечению иска, а затем реализовав с торгов. Если у акционера нет просроченной кредиторской задолженности, то отнять у него акции можно только криминальными способами. Акционер может не пользоваться своими правами (не ходить на собрания, не выдвигать кандидатов в органы управления), он может не исполнять свои обязанности (не сообщать держателю реестра об изменении своих данных). Если мажоритарный акционер потерял интерес к данному бизнесу (например, вывел все имущество в подставные фирмы) и перестал участвовать в управлении АО, то потерять свои акции он может лишь доведя это АО до банкротства. Миноритарные акционеры помешать ему в этом не смогут. Они опять становятся заложниками своих маленьких пакетов.
В отличие от этого, законодательство об ООО содержит очень интересную норму. Согласно ст. 10 ФЗ «Об ООО» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
Приведу хрестоматийный пример из собственной практики. К нам обратились несколько участников ООО, владеющих в совокупности 60% уставного капитала. У них закончился срок полномочий директора. Банк не проводит платежи, требуя выписку из решения собрания. Согласно уставу данного ООО избрание директора осуществляется 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. А участник, владеющий 40% доли, шантажирует их, не являясь на собрание. Мы подготовили им исковое заявление в арбитражный суд об исключении шантажиста из состава участников. Правда, до суда дело не дошло. Как только 40%-ный участник узнал об иске, он сразу согласился на переговоры. Собрание состоялось, и согласованная сторонами кандидатура директора была избрана.
7. Повестка дня общего собрания участников (акционеров). Согласно законодательству об акционерных обществах повестка дня общего собрания акционеров формируется советом директоров на основании собственного решения, а также с учетом предложений, поступивших от акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 2% голосующих акций (пп. 1, 2, 5, 7 ст. 53 ФЗ «Об АО»). Срок подачи предложений ограничен 30 днями после окончания финансового года. После утверждения повестки дня советом директоров он обязан уведомить акционеров о предстоящем собрании не позднее, чем за 20 дней до его проведения (п. 1 ст. 52 ФЗ «Об АО»). После этого изменение повестки дня не допускается. Общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня (п. 6 ст. 49 ФЗ «Об АО»).