В преамбуле следует записать полные наименования сторон (например Общество с ограниченной ответственностью «Н», а не ООО «Н»), а также страны, где эти стороны зарегистрированы; указать уполномоченных лиц, представляющих каждую из сторон.
В разделе «Предмет договора» определяется, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязан поставить (выполнить) другому с указанием точного наименования, марки, сорта или конечного результата работы.
В разделе «Количество и качество товара (объемы выполнения, предоставления услуг)» нужно точно указать количество и качественные характеристики товара. В этом разделе важно точно указать единицу измерения. Если товар имеет свою специфику (например сахар, цемент, песок) и его количество может изменяться, то следует оговорить рамки допустимого отклонения количества от записанного в договоре. При определении качественных характеристик товара стороны, как правило, ссылаются на государственные или международные стандарты, которым он должен отвечать.
В разделе «Базисные условия поставки товаров (прием-сдача выполненных работ или услуг)» записываются вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с Инкотермс действующей редакции), которые определяют обязанности контрагентов по поставке товара и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товара (отдельных его партий).
В разделе «Цена и общая стоимость договора» нужно четко определить валюту цены и валюту платежа. Этим правилом нередко пренебрегают и стороны не разграничивают валюту цены и валюту платежа.
Согласно определениям, приведенным в Инструкции «О порядке осуществления контроля и получения лицензий по экспортным, импортным и лизинговым операциям» (утверждена постановлением правления НБУ от 24.03.99 г. №136) (далее — Инструкция №136) валюта цены — это любая валюта, в которой устанавливается в соответствии с условиями договора цена товара. Валюта платежа — это любая валюта, в которой осуществляется в соответствии с условиями договора оплата товара.
Ничего незаконного в таких операциях нет. Это вытекает из положений постановления КМУ и НБУ «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типовых формах защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), предусматривающих расчеты в иностранной валюте» от 21.06.95 г. №444 (далее — Постановление №444), которое при несовпадении валюты цены и валюты платежа дает следующую рекомендацию: «Если в договоре (контракте) валюта цены не будет отвечать валюте платежа, в платежных условиях договора (контракта) дополнительно указывается курс перерасчета валюты цены в валюту платежа. Наиболее приемлемые условия перерасчетов как по экспорту, так и по импорту следующие: «Платеж должен осуществляться в (название валюты платежа) по среднему курсу на день, предшествующий дню платежа на «определенном» валютном рынке». По экспорту целесообразно указывать рынок страны валюты платежа, по импорту — рынок страны валюты цены.
Из этого можно сделать вывод, что, заключая внешнеэкономический договор или подписывая дополнительное соглашение к нему, в которых валюта цены и валюта платежа не будут совпадать, украинское предприятие должно побеспокоиться о том, чтобы были обязательно внесены условия относительно момента перерасчета валюты цены в валюту платежа и курса проведения перерасчета валюты цены в валюту платежа.
Если эти условия будут четко сформулированы во внешнеэкономическом договоре, то украинскому предприятию будет легче «закрыть» его. Обращаем внимание: Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23.09.94 г. №185/94 (далее — Закон №185) в ст. 2 предусматривает, что в случае выполнения любого внешнеэкономического договора украинские субъекты ВЭД обязательно должны соблюдать сроки проведения расчетов по экспортно-импортным операциям (правило 90 дней).
Если же стороны внешнеэкономического договора не сформулируют необходимое условие договора или сформулируют его нечетко, то обслуживающий банк в соответствии с п.1.4 Инструкции №136 для контроля за полнотой поступления валютной выручки использует:
— официальный курс гривни к иностранной валюте, установленный НБУ на дату платежа, если одной из валют является украинская гривня;
— курс, сложившийся на Московской межбанковской валютной бирже, или установленный центральным банком страны СНГ или Балтии на дату платежа, если одна из валют является валютой страны СНГ или Балтии, а другая не является гривней;
— курс на последнюю дату публикации в «FinancialTimes» — во всех остальных случаях.
В разделе «Условия платежей» определяются способ, сроки и порядок расчетов и гарантии выполнения сторонами взаимных обязательств по оплате.
В разделе «Условия приема-сдачи товара» следует указать место и срок фактической передачи товара. Передача товара сопровождается вручением покупателю товаросопроводительных документов, перечень которых необходимо составить. Чаще всего прием-передача товара проводится в том месте и тогда, где и когда происходит переход права собственности или возникает риск случайной гибели или порчи товара.
«Условия по упаковке и маркировке товара» стороны оговаривают чаще всего в одном разделе, особенно когда покупатель не выдвигает никаких специальных требований к упаковке и маркировке. Иногда в договоре не оговаривается стоимость упаковки, а также не указывается, за чьи средства она осуществляется. В договоре, по нашему мнению, необходимо это обязательно оговаривать, особенно если упаковка переходит в собственность покупателя. Маркировка товара выполняется в соответствии с требованиями покупателя или со спецификацией товара, а значит, в договоре нужно четко оговаривать текст маркировки.
Выполнение договора зависит не только от добросовестности контр-агентов, но и от обстоятельств, предусмотреть которые невозможно, поскольку они возникают вследствие различных событий чрезвычайного характера. Такие обстоятельства называются непреодолимой силой или форс-мажором, а раздел договора, в котором оговариваются права и обязанности сторон при наступлении таких обстоятельств, может называться «Форс-мажорные обстоятельства», «Условия освобождения от ответственности» и т. п. Этот раздел позволяет переносить срок выполнения договора или освобождать стороны от полного или частичного выполнения обязательств. Подчеркиваем, что условия освобождения сторон от полного или частичного выполнения своих обязательств в связи с возникновением обстоятельств непреодолимой силы чрезвычайно важны.
В интересах обоих контрагентов согласовать и указать в договоре конкретный перечень обстоятельств, которые будут считаться форс-мажорными, поскольку наступление таких обстоятельств стороны могут толковать по-разному.
Составляя раздел о форс-мажорных обстоятельствах, нужно учитывать, что чрезвычайные ситуации, которые можно было предусмотреть, не относятся к форс-мажорным. Но в современных условиях быстрых изменений действующих и принятия новых нормативно-правовых актов возникают обстоятельства, которые невозможно предусмотреть. Такие ситуации лучше, по нашему мнению, отнести к находящимся «вне контроля сторон». Их тоже необходимо учесть в договоре как освобождающие от ответственности, но только при условии, что сторона, не выполнившая обязательства по договору, приняла все меры, чтобы выполнить его надлежащим образом.
Обстоятельства форс-мажора могут длиться долго и выполнение договора станет для сторон экономически невыгодным. Поэтому в договоре нужно указывать предельные сроки, после которых стороны имеют право аннулировать взаимные обязательства по договору. При этом оговаривается, что ни одна из сторон не будет требовать от другой возмещения убытков.
Возникновение и прекращение форс-мажорных обстоятельств должно быть документально подтверждено, поэтому в договоре нужно предусмотреть обязанность стороны, для которой наступили такие обстоятельства, предоставить справку Торговой палаты или другой уполномоченной организации, подтверждающей их. Как правило, в договоре указывается название организации (чаще всего это Торгово-промышленная палата Украины), которая будет подтверждать возникновение и действие непредусмотренных обстоятельств свидетельством или справкой.
При выполнении договора стороны часто допускают следующие нарушения: несвоевременность или некомплектность поставки, поставка некачественного товара, несвоевременная оплата и т. п. Для компенсации возможных потерь, которые могут возникнуть, стороны включают в договор раздел «Санкции и рекламации», в котором предусматривают порядок предъявления претензий и их рассмотрения, порядок применения и размеры штрафных санкций.
В соответствии с Положением №201 в договоре следует определить размеры штрафных санкций, сроки их уплаты, сроки, на протяжении которых могут быть заявлены рекламации, права и обязанности сторон договора при предъявлении рекламаций, способы урегулирования конфликтов. Срок, в течение которого могут быть заявлены рекламации, необходимо обусловить в договоре.
Для стимулирования своевременного выполнения обязательств и компенсации возможных потерь стороны должны предусмотреть в договоре взыскание штрафов за нарушение сроков выполнения обязательств. При этом четко определяются их размеры.
При выполнении внешнеэкономического договора стороны также должны предусмотреть порядок урегулирования споров, которые могут возникнуть между ними и не могут быть урегулированы путем переговоров. Обратитесь к нормам Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24.02.94 г. №4002-ХІІ, в ст. 7 которого содержится норма, что договоренность сторон о порядке решения споров должна быть закреплена в арбитражном соглашении. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в самом договоре или в виде отдельного соглашения. Считаем, что все-таки лучше включить арбитражную оговорку в условия договора. Такой раздел договора может называться «Порядок урегулирования споров», «Арбитражная оговорка».