1.2.Создание и деятельность коммерческих фирм
Анализ действующих нормативных правовых актов позволяет сделать вывод, что в российском законодательстве отсутствует легальное определение понятия «создание коммерческой организации». Между тем беспробельность правовой регламентации процедуры создания коммерческих организаций во многом зависит от верного понимания сущности рассматриваемого явления, его понятия и особенностей.
Проанализируем употребление термина «создание юридического лица» в научных публикациях. По мнению И.В. Ершовой: «Под созданием коммерческих организаций понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского права»[2].
По мнению С.В. Борисовой: «Процесс создания субъектов предпринимательской деятельности представляет собой выполнение будущими предпринимателями, реализующими свое конституционное право, ряда юридически значимых действий, характеризующихся единой организационной канвой и осуществляемых в соответствии с правилами, установленными действующим законодательством. Он выполняет функцию правового механизма «перевода» граждан в участников предпринимательских отношений, включающего в себя ряд элементов: правосубъектность предпринимательских образований, их правовой статус, средства государственной легитимации и др.».
По мнению В.А. Горлова: «Создание юридического лица — это совокупность взаимосвязанных и последовательно осуществляемых учредителями юридических действий, закрепленная в законе и отраженная в учредительном договоре».
Ряд исследователей определяет создание юридического лица через стадии его создания.
Сформулируем признаки создания коммерческой организации.
1. Создание коммерческой организации всегда представляет собой деятельность. В основе создания юридического лица лежат правомерные действия — соглашения учредителей, акты регистрирующего органа.
2. Содержанием деятельности по созданию коммерческой организации являются учреждение коммерческой организации и ее государственная регистрация.
3. Направленность на конечный результат придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности.
Субъектами правоотношений по созданию коммерческой организации являются:
- учредители: граждане, юридические лица, государственные и муниципальные органы;
-государство в лице регистрирующих органов.
Таким образом, создание коммерческой организации — это деятельность граждан и (или) юридических лиц, государственных и муниципальных органов по учреждению и государственной регистрации коммерческой организации, направленная на придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности.
Институт создания коммерческих организаций строится и функционирует на основе определенных принципов, которые выражают его сущность и социальное назначение.
Принцип законности.Применительно к созданию коммерческих организаций принцип законности означает, что:во-первых, учредительные документы коммерческой организации должны соответствовать требованиям законодательства,во-вторых, учредители обязаны соблюсти установленный законодательством порядок учреждения коммерческой организации.
Относительно принципа законности необходимо отметить, что Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ освобождает регистрирующий орган от необходимости проверять факты соответствия учредительных документов требованиям законодательства и соблюдения учредителями установленного порядка регистрации (ст. 12). В соответствии с этой позицией законодателя ст. 51 Гражданского кодекса РФ в новой редакции от 21 марта 2002 г.[3] уже не указывает, как раньше, на то, что нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Принцип законности, лежавший в основе указанной нормы Гражданского кодекса РФ, предполагал экспертизу учредительных документов и проверку порядка создания коммерческой организации со стороны регистрирующего органа. Законность означала контроль со стороны регистрирующего органа при создании коммерческой организации. Таким образом, коммерческая организация (считалась созданной законно, а ее учредительные документы — соответствующими законодательству, только если это было подтверждено регистрирующим органом, который выполнял функцию гаранта законности6. Сейчас эта функция снята с регистрирующего органа. Закон о государственной регистрации юридических лиц не исключает принципа законности, а лишь возлагает обязанность по его соблюдению на ее учредителей, а не на регистрирующий орган.
Принцип достоверностиозначает, что учредители коммерческой организации должны обеспечить достоверность сведений, содержащихся в учредительных и иных представленных для государственной регистрации коммерческой организации документах.
Принцип инициативности означает, что создание коммерческой организации осуществляется по инициативе учредителей, действующих в рамках частных отношений. Учредители свободны в выборе организационно-правовой формы создаваемой коммерческой организации, в выборе названия коммерческой организации, времени, места создания коммерческой организации, других вопросах учредительства.
Акт частной воли — волеизъявление учредителей — является необходимым условием создания коммерческой организации.
Принцип последующего контроля над соблюдением принципов законности и достоверности. Регистрирующий орган осуществляет последующий контроль над соблюдением принципов законности и достоверности в процессе создания коммерческих организаций. Последующий контроль проявляется в том, что регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных, либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»),
Принцип единообразия.В соответствии с принципом единообразия процесс создания коммерческих организаций урегулирован нормами федерального законодательства и нормативных актов федеральных министерств и ведомств. На всей территории Российской Федерации установлен единый порядок учреждения и государственной регистрации коммерческих организаций. В настоящий момент установлен регистрационный документ единого образца, сведения о создаваемых коммерческих организациях вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба.
Принцип поэтапности.Указанный принцип означает, что создание коммерческой организации — это последовательное соблюдение целого ряда процедур, включая регистрацию юридического лица, но не ограничивающееся этим. Процесс создания коммерческой организации имеет целый ряд последовательно связанных между собой стадий.
«Категория «субъект права» предполагает наличие одного или нескольких моментов или последовательных действий (событий), которые позволяют данному субъекту появиться на свет, предстать в каком-либо «правовом» облике; при этом он должен быть «узнаваем» другими субъектами. Иначе говоря, для того чтобы утверждать, что данное лицо является субъектом права, оно должно пройти некоторую процедуру или ряд процедур своего создания в том порядке, как это предусмотрено законодательно или принято в обычаях делового оборота».
В основе создания коммерческой организации лежат правомерные действия — соглашения учредителей, акты органов управления (регистрация). Как правило, для создания юридического лица необходим целый юридический состав.
Необходимые юридические факты возникают по воле лиц (учредителей, органов управления и др.) в определенной законодателем последовательности. Невозможно произвольное изменение последовательности стадий создания юридического лица.
Анализ п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что законодатель придерживается точки зрения об «одномоментном» создании юридического лица: включении его в государственный реестр. Так, согласно п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ: «Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц». Согласно п. 3 ст. 49 Гражданского кодекса РФ: «Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51)». Таким образом, в указанных нормах права законодатель говорит о «моменте», а не о процессе создания юридического лица, и этим моментом является внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
В то же время анализ ст. 52—54 Гражданского кодекса РФ, а также главы 2 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», главы 2 Федерального закона от 08.02.1998 г № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», главы 2 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» позволяет сделать вывод о том, что законодатель все же выделяет отдельные этапы создания юридического лица.
Так, ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах» называется «Учреждение общества», а нормы, регулирующие государственную регистрацию акционерного общества, сосредоточены в отдельной ст. 13 указанного Федерального закона, которая называется «Государственная регистрация общества». Аналогичный подход законодателя наблюдается в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральном законе «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».