Если брокер, дилер и доверительный управляющий являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг, непосредственно участвующими в совершении сделок с ценными бумагами, то остальные профессиональные участники рынка ценных бумаг (депозитарий, реестродержатель, клиринговая организация и организатор торговли на рынке ценных бумаг) занимаются обслуживанием рынка, создают возможность быстро и качественно работать на рынке ценных бумаг. Именно по уровню развития этих элементов инфраструктуры рынка и судят о степени развитости фондового рынка в целом.
Правовая конструкция ценной бумаги имеет два аспекта.
1) Ценная бумага является документом, из факта предъявления которого вытекает ряд обязательных прав держателя ценной бумаги по отношению к лицу, эту ценную бумагу выпустившему.
2) На ценную бумагу могут быть предъявлены права как на имущество – на объект вещного права.
Логический парадокс существования "права на право" не воспринимается остро в случае с документарной (бумажной) ценной бумагой. Человеческое сознание легко воспринимает бумажный документ как объект собственности, способный помещаться куда-либо на хранение. Однако в последнее время существует тенденция к вытеснению бумажной формы ценной бумаги и замены ее на запись права на ценную бумагу в специальных регистрах. В зависимости от национальных традиций, конкретного устройства фондового рынка, особенностей законодательства и экономической нормативной лексики у таких регистров могут быть различные наименования (депозитарий, кастоди, регистратор, трансфер – агент и пр.). В России эти организации носят название "депозитарий".
Депозитарий – профессиональный участник рынка ценных бумаг (только юридическое лицо), который оказывает услуги по хранению документарных сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарий обязан открыть депоненту (лицу, пользующемуся услугами депозитария по хранению или учету прав на ценные бумаги) специальный, отдельный от других счет для учета прав на ценные бумаги, называемый счетом депо. Задача депозитария – выступать "свидетелем", подтверждающим наличие и характер правоотношений, в которые вступают субъекты гражданского права по поводу ценных бумаг (речь идет об отношениях, связанных с правами, закрепленными ценными бумагами, и с правами на ценные бумаги как на имущество).
Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или совершать от имени депонента какие-либо действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента. На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий несет ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг, а также за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги.
Предприятие-эмитент ценных бумаг должно выбрать (аккредитовать) только один депозитарий, который будет подтверждать перед ним права инвесторов, закрепленные в ценных бумагах. Такой депозитарий в терминологии российского законодательства носит наименование регистратора, или реестродержателя. Отношения аккредитации могут устанавливаться также между депозитариями для передачи информации, позволяющей подтвердить права инвесторов на ценные бумаги. "Дерево аккредитации" строится "сверху вниз", то есть последовательно между эмитентом и реестродержателем, затем – между реестродержателем и "нижестоящим" депозитарием, вплоть до депозитариев, заключающих депозитарные договоры с собственниками ценных бумаг. Подтверждение прав инвестора перед эмитентом осуществляется реестродержателем путем сбора информации "снизу" от депозитариев, заключивших договор о счете депо с депонентом, "вверх" по всем "ветвям" аккредитации.
Иногда возникает необходимость создания замкнутой подсистемы учета ценных бумаг, информация об операциях между клиентами которой не передается в реестр владельцев ценных бумаг. Депозитарий, который организует подобную подсистему, носит название номинального держателя.
Номинальный держатель ценных бумаг – лицо, зарегистрированное в реестре владельцев ценных бумаг, но не являющееся владельцем ценных бумаг, зарегистрированных на его имя. Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг одного номинального держателя не отражаются у реестродержателя. Так, например, номинальным держателем выступает депозитарий, обслуживающий торги на фондовой бирже. По результатам биржевых сделок депозитарий производит взаимозачет обязательств среди участников торгов, не сообщая об этих операциях реестродержателю.
Выделяют два типа депозитария.
1) Расчетный депозитарий – обслуживает организованные рынки ценных бумаг, его депоненты – брокерские и дилерские компании, с которыми он имеет договор на обслуживание операций. Для оперативного осуществления взаиморасчетов все расчетные депозитарии объединяются в единое информационно-технологическое пространство.
2) Кастодиальный депозитарий – как правило, его депонентами являются инвесторы, не осуществляющие брокерской и дилерской деятельности и не обслуживающие организованные рынки ценных бумаг. Специализированный кастодиальный депозитарий может выполнять функции реестродержателя.
Реестродержатель – юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, то есть сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, обеспечивающих идентификацию зарегистрированных номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя. Реестродержатель не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами эмитента, реестр владельцев ценных бумаг которого он ведет.
Реестр владельцев ценных бумаг – это список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг^ составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.
Держателем реестра может быть и само предприятие – эмитент ценных бумаг. Это происходит в случае, если число владельцев ценных бумаг не превышает 500, иначе держателем реестра должна быть независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг. Договор на ведение реестра заключается только с одним регистратором. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов.
Клиринговая деятельность – деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.
Расчеты по операциям с ценными бумагами могут быть трех видов:
• предоплата (перевод ценных бумаг от продавца к покупателю осуществляется после поступления оплаты на счет продавца, риск по неисполнению сделки лежит на покупателе);
• предпоставка (оплата ценных бумаг производится после перевода ценных бумаг на счет покупателя, риск по неисполнению сделки лежит на продавце);
• поставка против платежа (одновременный обмен ценными бумагами и денежными средствами между контрагентами сделки, риск по неисполнению сделки берет на себя специальная клиринговая организация).
На организованном рынке ценных бумаг используются условия расчета "поставка против платежа".
Организатором торговли на рынке ценных бумаг называется профессиональный участник рынка ценных бумаг, предоставляющий услуги, непосредственно способствующие заключению сделок с ценными бумагами между участниками рынка.
Среди организаторов торговли могут быть как биржи, так и организации, создающие условия для торговли на внебиржевом рынке. В мире внебиржевая торговля (over-the-counter) занимает большое место. В России крупнейшим организатором торговли на внебиржевом рынке является "Российская торговая система" (РТС), в США главенствующая роль принадлежит NASDAQ (NationalAssociationofSecuritiesDealersAutomatedQuotations – Автоматизированная система котировок национальной ассоциации дилеров по ценным бумагам).
Деятельность на международных фондовый биржах
Фондовая биржа (StockExchange) – это определенным образом организованный, постоянно действующей рынок, на котором производятся сделки купли-продажи ценных бумаг. Как некоммерческая организация фондовая биржа является организатором торговли на рынке ценных бумаг и не совмещает деятельность по организации торговли с иными видами деятельности, за исключением депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных обязательств. Фондовая биржа организует торговлю только между членами биржи, другие участники рынка ценных бумаг могут совершать операции на бирже исключительно через посредничество членов биржи. Членами фондовой биржи могут быть любые профессиональные участники рынка ценных бумаг. Временное членство на бирже, равно как и сдача мест в аренду лицам, не являющимся членами данной фондовой биржи, согласно российскому законодательству не допускается, однако активно используется на некоторых зарубежных биржевых площадках.
Фондовая биржа выполняет следующие основные функции:
• служит местом, где непосредственно совершаются сделки купли-продажи ценных бумаг;
• устанавливает рыночную стоимость ценных бумаг (курс акций и облигаций);
• служит механизмом перелива капитала между компаниями, отраслями, сферами деятельности;
• служит барометром деловой активности как в отдельных отраслях, странах, так и в мировой экономике, учитывая все возрастающую интеграцию мирохозяйственных связей.