2) контроль за деятельностью исполнительных органов. Данное полномочие совета директоров выражается в наличии у него возможности принять решение о досрочном прекращении полномочий исполнительного органа, если уставом общества это отнесено к его компетенции. Так, ст. 69 Закона об акционерных обществах предоставляет совету директоров право, если это предусмотрено уставом, принимать решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа, даже если образование исполнительных органов общества осуществляется общим собранием акционеров. Уставом может быть предусмотрено и право совета директоров принимать решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с принятием указанных решений совет директоров должен принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа или управляющей организации и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации либо управляющему. Независимо от того, предусмотрено ли данное право в уставе, в случае, если единоличный исполнительный орган общества или управляющая организация не могут исполнять свои обязанности, совет директоров вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении общего собрания для решения указанных вопросов. Совет директоров обязан также принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества, если количество членов коллегиального исполнительного органа не будет обеспечивать кворум для проведения заседаний данного органа.
Представляется важным, чтобы указанные контрольные полномочия совета директоров не повлекли злоупотреблений со стороны его членов в целях избавления от тех или иных лиц, назначенных на должность единоличного исполнительного органа. Кроме того, существует общее правило, согласно которому исполнительные органы подотчетны совету директоров акционерного общества (п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах).
Данные контрольные полномочия характерны для наблюдательных советов акционерных обществ всех стран, где происходит отграничение управленческих функций от контрольных. Например, в соответствии с Законом Франции от 15 мая 2001 г. "О новом регулировании хозяйственных отношений" основная функция наблюдательного совета - контроль за деятельностью правления. Аналогичные положения содержатся и в § 90 Акционерного закона ФРГ от 6 сентября 1965 г. Согласно рекомендациям для менеджмента, эффективного управления и отчетности в Нидерландах наблюдательный совет несет ответственность за назначение совета директоров, а по Кодексу наилучшей практики корпоративного управления Кореи совет директоров призван выполнять функции по осуществлению контроля за деятельностью менеджеров.
В определенной степени формой контроля за деятельностью исполнительных органов является и одобрение советом директоров крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 45, 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 79 83 Закона об акционерных обществах, п. 3, 4 ст. 38 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" и т.д.). Кроме того, наблюдательный совет кооператива дает согласие в случае предоставления кредита члену правления кооператива, а также в случае, если член правления кооператива выступает в качестве поручителя при предоставлении кредита члену кооператива. В соответствии с п. 2 ст. 48 Регламента об Уставе европейской компании круг сделок, по которым требуется одобрение наблюдательного совета и правления европейской компании, определяется в соответствии с национальным законодательством стран - членов ЕС.
В рамках данного вопроса представляют интерес рекомендации совету директоров кредитной организации по осуществлению контроля за ее деятельностью. Так, к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) рекомендуется отнесение следующих вопросов:
1) создание и функционирование эффективного внутреннего контроля;
2) регулярное рассмотрение на своих заседаниях эффективности внутреннего контроля и обсуждение с исполнительными органами кредитной организации вопросов организации внутреннего контроля и мер по повышению его эффективности;
3) рассмотрение документов по организации системы внутреннего контроля, подготовленных исполнительными органами кредитной организации, службой внутреннего контроля, должностным лицом (ответственным сотрудником, структурным подразделением) по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, иными структурными подразделениями кредитной организации, аудиторской организацией, проводящей (проводившей) аудит;
4) принятие мер, обеспечивающих оперативное выполнение исполнительными органами кредитной организации рекомендаций и замечаний службы внутреннего контроля, аудиторской организации, проводящей (проводившей) аудит, и надзорных органов;
5) своевременное осуществление проверки соответствия внутреннего контроля характеру, масштабам и условиям деятельности кредитной организации в случае их изменения.
Кроме того, согласно Рекомендациям Базельского комитета совет директоров несет ответственность за создание и функционирование адекватной и действенной системы внутреннего контроля. Данный орган обеспечивает руководство, управление и контроль за менеджментом. Именно совет директоров в конечном счете несет ответственность за создание и функционирование адекватной и эффективной системы внутреннего контроля. Сочетание сильного и активного совета, эффективных информационных каналов, обеспечивающих поступление информации на высший уровень, и компетентных финансовой и юридической служб, а также внутреннего аудита является важным инструментом устранения проблем, мешающих наладить эффективную систему внутреннего контроля.
Некоторые полномочия совета директоров носят смешанный характер, т.е. содержат элементы и контроля, и управления. Например, утверждение повестки дня общего собрания или утверждение внутренних документов общества, за исключением документов, регулирующих деятельность органов общества, а также иных внутренних документов, утверждение которых отнесено уставом к компетенции исполнительных органов.
Таким образом, в отличие от немецкого наблюдательного совета российский совет директоров характеризуется наличием ряда управленческих полномочий, что не соответствует назначению наблюдательного совета в Германии, основная деятельность которого сводится к осуществлению функций наблюдения и контроля. Конструкция англо-американского совета директоров также не может быть применена к российскому совету директоров акционерного общества, так как несмотря на то что независимые и исполнительные директора корпорации заседают совместно и несут солидарную ответственность за дела корпорации, их функции и назначение различаются. По российскому законодательству все члены совета директоров одновременно осуществляют и управленческие, и контрольные функции.
Представляется, что такое смешение управленческих и контрольных полномочий совета директоров не вполне оправданно и на практике может привести к злоупотреблению им своим положением, что и происходит в настоящее время. Необходимо четко определить на законодательном уровне правовое положение данного органа. Закрепление в Законе об акционерных обществах трехзвенной системы органов управления акционерным обществом свидетельствует о желании законодателя использовать континентальную модель корпоративного управления. Поэтому, на наш взгляд, необходимо предусмотреть за советом директоров только контрольные функции, а управленческие, в зависимости от их значимости для акционерного общества, распределить между общим собранием и исполнительным органом. В этих целях необходимо пересмотреть законодательные положения, ограничивающие компетенцию общего собрания только вопросами, указанными в п. 3 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Литература
Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью. Сб. зарубежного законодательства. С. 189; Гражданское и торговое право зарубежных государств / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. Т. 1. М.: Международные отношения, 2004. С. 207, 221; Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб. пособие / Под общ. ред. В.В. Безбаха, В.К. Пучинского. М.: МЦФЭР, 2004. С. 178.
Андронов В.В. Сущность корпоративного управления. М.: Российская академия предпринимательства, 2003. С. 7; Рогачева И.А., Романов В.А., Тарасенко А.В. Указ. соч. С. 171.
Асосков А.В. Устав европейской компании: новый этап развития права Европейского союза // Законодательство. 2002. N 8. С. 63.
Вагин С.А. Тенденции развития корпоративного управления в мировой экономике. СПб.: Изд-во СПбГУЭФ, 2005. С. 8; Денисов В.А. Формирование агентских корпоративных отношений в переходной экономике России. Автореф. дис.... канд. экон. наук. М., 2004. С. 14.
Гончаров В.В. В поисках совершенства управления: руководство для высшего управленческого персонала. М.: МП Сувенир, 1993. С. 15.
Гречишкин А.И. Особенности формирования российской модели корпоративного контроля. Материалы XXIII научной сессии аспирантов экономического факультета. Ростов н/Д., 2003. С. 5, 6.
Каверина Т.В. Органы управления акционерного общества // Актуальные проблемы гражданского права: Сб. статей. М., 2003. С. 104.
Кожевникова Т.М. Становление национальной модели корпоративного управления в России. Автореф. дис.... канд. экон. наук. Тамбов, 2003. С. 8.
Корпоративное управление. Владельцы, директора и наемные работники акционерного общества / Пер. с англ. М., 1996. С. 72.
Нарышкина Р.Л. Акционерное право США (правовое положение предпринимательских корпораций). М., 1978. С. 58.
Приходина Ю.А. От качества корпоративного управления к инвестиционной привлекательности компаний // Право и экономика. 2003. N 5. С. 5, 6.
Рогачева И.А., Романов В.А., Тарасенко А.В. Предпринимательство и природопользование. СПб.: Наука, 2003. С. 168.
Рэм Чаран. Совет директоров: технологии успешной работы. Коллегиальное управление в современном бизнесе. М.: Добрая книга, 2006. С. 25.
Совет директоров в системе корпоративного управления компании / Под ред. И.В. Костикова. М.: Флинта; Наука, 2002. С. 64.
Шихвердиев А.П. Корпоративный менеджмент: учеб. пособие. Сыктывкар: Изд-во Сыктывкарского университета, 2003. С. 18.