- компания осуществляет страховую деятельность;
- компания приняла на себя обязательства по договору на сумму в 10 миллионов фунтов;
- компания входит в холдинг, группа которого превышает критерии малой или средней группы.
Анализируя далее Закон 2000 года, стоит отметить, что некоторые изменения претерпела и процедура одобрения предложений о добровольном урегулировании на собрании участников и кредиторов. Ранее действие процедуры добровольного урегулирования распространялось лишь на тех кредиторов, которые обладали правом голоса и были надлежащим образом уведомлены о собрании. В соответствии с положениями, вступившими в силу с 1 января 2003 года, действие процедуры распространяется на всех кредиторов без исключения. Все известные кредиторы должны быть надлежащим образом уведомлены, данная норма главным образом направлена на то, чтобы обязать неизвестных кредиторов. Однако для того чтобы гарантировать добросовестность в отношении категории неизвестных кредиторов, введено дополнительное положение о том, что если по окончании процедуры добровольного урегулирования вдруг выясниться, что не выплачены надлежащие дивиденды неизвестному кредитору, вследствие того, что последний не был уведомлен, компания обязана выплатить такие дивиденды.
Подводя итог, необходимо отметить, что Закон о неплатежеспособности 2000 года ознаменовал значительный этап перехода к управлению рисками неплатежеспособности, не смотря на то, что создал существенные преимущества лишь для компаний малого бизнеса[33].
Глава 2. Оздоровление и реструктуризация компании по российскому законодательству
2.1 Общая характеристика законодательства о несостоятельности
Термин «банкротство» возник достаточно давно, он связан с институтами займа и кредита и последующей неспособностью должника оплатить свои денежные обязательства.
Основанием банкротства может быть не только задолженность по гражданско-правовым сделкам, но и неспособность выполнить обязательные платежи в бюджет и во внебюджетные фонды.
В общих чертах суть банкротства состоит в том, что должник, который не может выполнить денежные обязательства, должен предоставить взамен свое имущество (конкурсную массу), которое будет продано путем проведения конкурса. Деньги, полученные от продажи, будут переданы кредиторам в погашение долга, после чего должник считается свободным от долгов даже в том случае, если деньги, переданные кредиторам, окажутся меньше суммы долга. Такая процедура, с одной стороны, гарантирует удовлетворение интересов кредиторов, поскольку они получают сумму долга (хотя бы частично), а с другой – гарантирует интересы должника, поскольку освобождает его от пожизненной кабалы по уплате всего долга.
Когда банкротом признается физическое лицо, то в погашение долга продается его имущество, если юридическое лицо – продается имущество этого юридического лица. Имущество, принадлежащее участникам (инвесторам) юридического лица, продаже не подлежит, поскольку субъектом правоотношений является юридическое лицо, а не его участники (инвесторы).
Правовое понятие банкротства отличается от бытового понятия «разорение» тем, что разорение означает утрату материального благополучия, а банкротство означает в дополнение к тому еще и наличие денежных обязательств, которые банкрот не может оплатить.
Банкротство – цивилизованная форма поражения в конкурентной борьбе, своеобразный способ оздоровления экономики путем исключения неплатежеспособного субъекта из гражданского оборота с учетом интересов не только кредиторов, но и должника, исключая при этом криминальные способы получения долга.
До революции в России введение администрации по делам торговым возможно было только в отношении «обширных» предприятий (ст. 395 Устава судопроизводства торгового). «Отсюда обнаруживается, - делал вывод Г.Ф. Шершеневич, - что предоставление должникам рассматриваемой льготы вызывается не снисходительностью к их несчастному положению, а соображениями финансовой политики, стремлением поддержать отечественную торговлю[34]».
В настоящее время в России постепенно закладываются механизмы рыночной экономики, однако этот процесс происходит в условиях социально-политического и экономического кризиса. Потоки свободного предпринимательства, инициативы пересекаются с потоками коррупции и экономической преступности. Объективным следствием негативных моментов экономических реформ, отсутствия у людей опыта работы в условиях рыночной конкуренции является стремительный рост числа неплатежеспособных предприятий (банкротов), что не только приводит к неприятным последствиям для субъектов предпринимательской деятельности, но и вызывает глубокие социальные потрясения.
В развитии института несостоятельности (банкротства) в России можно выделить три содержательных этапа. Первый – «имперский» - связан с зарождением цивилизованных норм о несостоятельности, второй – «советский» - связан с их искоренением, третий – возрождение института банкротства – можно связать со становлением в России основ рыночных отношений в конце 80-х – начале 90-х гг., когда встала необходимость законодательного урегулирования оснований и последствий несостоятельности.
Первым законодательным актом стал Закон РФ от 19 ноября 1992 г. №3929-1 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий[35]» - один из наиболее ярких отрицательных моментов старого Закона, отмечавшийся многими учеными, - применение в качестве критерия несостоятельности принципа неоплатности.
8 ноября 1998 г. был принят Федеральный закон №6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)[36]», в котором процедуры банкротства были значительно упрощены, теперь банкротом можно было сделать практически любую организацию.
Федеральный закон от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)[37]» принес новые нормы, новые правила и порядок банкротства. Характер нового Закона выражается во включении: 1) новой процедуры банкротства - финансового оздоровления, альтернативной ликвидации должника в ходе конкурсного производства; 2) в усложнении процедуры возбуждения производства по делу; 3) в предоставлении учредителям (участникам) должника или собственнику имущества должника (для унитарного предприятия) возможности принимать участие в судьбе должника; 4) в уравнивании в правах конкурсных кредиторов и уполномоченных органов и ряде других особенностей.
Новейшее законодательство о банкротстве рассматривает понятия «банкротство» и «несостоятельность» как синонимы.
Данное в ст. 2 определение противоречит п. 3 ст. 65 ГК РФ[38], в котором говорится не только о судебном (принудительном), но и о добровольном банкротстве, возможном при наличии желания должника и воли кредиторов. Закон процедуры добровольного банкротства не содержит, что делает его осуществление невозможным.
Действующий Закон расширил круг субъектов (юридических лиц), перечисленных в п. 1 ст. 65 ГК РФ, которые могут быть признаны банкротами. Согласно Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» его действие распространяется на все юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций. Данное обстоятельство создает «формальную коллизию» между ГК РФ и Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», т.к. в связи с расширением круга субъектов, которые могут быть банкротами, законодателем первоначально не были внесены соответствующие изменения в ст. 65 ГК РФ. Федеральным законом от 03.01.2006 №6-ФКЗ[39] в эту статью внесены изменения и теперь в ГК РФ определено, что основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве).
Таким образом, из всех коммерческих организаций дело о банкротстве не может быть возбуждено в отношении казенных предприятий, что обусловлено тем, что при недостаточности имущества предприятия для расчетов с кредиторами государство несет субсидиарную ответственность.
Категории юридических лиц, каждая из которых имеет свои особенности банкротства: 1) градообразующие организации; 2) с/х организации; 3) финансовые организации; 4) стратегические предприятия и организации; 5) субъекты естественных монополий. Отнесение юридического лица к конкретной категории организаций (предприятий) означает применение всех особенностей банкротства (несостоятельности), закрепленных Законом и рядом специальных актов, к конкретной организации.
По общему правилу для применения арбитражным судом к должнику норм специального параграфа в процессе производства по делу о несостоятельности должника в арбитражный суд должны быть представлены доказательства, подтверждающие статус организации.
В круг лиц, имеющих право на обращение в арбитражный суд, законодатель включил: должника, конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам. Дело о банкротстве может быть возбуждено только в случае, если в арбитражный суд обратится управомоченное лицо. При этом важно подчеркнуть, что если по общему правилу такое обращение является правом (ст. 8 Закона), то в предусмотренных законодателем случаях обращение является обязанностью (ст. 9 Закона). Законодатель также дает понятие категории «лица, участвующие в деле о банкротстве» (ст. 34 Закона).
В режиме правовых отношений, возникающих в процессе производства дела о признании должника несостоятельным (банкротом), особую сложность для арбитражного суда представляет разрешение задачи, связанной с необходимостью обеспечения защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов всех участников дела о несостоятельности (банкротстве)[40].