Когда орган, уполномоченный принимать решение о цене акций, подлежащих реализации, известен, необходимо решить вопрос о том, какими показателями должен руководствоваться этот орган, чтобы обоснованно определить стоимость этого имущества.
Ответ на данный вопрос необходимо искать именно в налоговом законодательстве, поскольку претензия о необоснованности акций может возникнуть, прежде всего, со стороны налоговых органов.
Ст. 280 НК РФ устанавливает особенности определения налоговой базы по налогу на прибыль при совершении операции с ценными бумагами. Именно нормы этой статьи позволят компетентному органу общества правильно и обоснованно определить цену акций. Использование положений ст. 208 НК РФ позволит застраховать акционерное общество и от претензий налоговых органов.
Указанная статья предписывает исчислять налоговую базу по налогу на прибыль исходя из стоимости ценных бумаг, являющихся предметом той или иной операции, устанавливая при этом различный порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке, и ценных бумаг, не обращающихся на таковом.
Напомним, что для целей исчисления налога на прибыль ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке, признаются ценные бумаги, отвечающие одновременно следующим условиям:
· если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством;
· если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами;
· если по ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующим национальным законодательством (п. 3 ст. 280 НК РФ).
Ценная бумага, не отвечающая данным условиям, считается не обращающейся на организованном рынке.
Определение цены акции, обращающейся на организованном рынке ценных бумаг, не составляет трудности, т. к. цену определяет сам рынок. Налоговое законодательство также предписывает акционерному обществу, реализовавшему акции, исчислять налоговую базу по налогу на прибыль именно исходя из фактической цены-реализации или иного выбытия акции, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с ней, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки (п. 5 ст. 280 НК РФ).
Эта позиция подтверждается и нормами Закона об акционерных обществах. Согласно п. 2 ст. 77 для определения рыночной стоимости ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения, а привлечение независимого оценщика не обязательно.
Иначе обстоит дело с акциями, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Их цена спроса и предложения не публикуется в печати, не определяются рыночные котировки, в связи с чем стоимость таких акций должна определяться расчетным методом.
Совету директоров при определении цены таких акций рекомендуется руководствоваться п. 6 ст. 280 НК РФ, согласно которому налоговые органы признают фактическую цену реализации акций за рыночную, если соблюдено хотя бы одно из следующих условий; фактическая цена сделки по реализации акций находится в интервале цен по аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаге, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев;
отклонение фактической цены сделки по реализации акций находится в пределах 20% в сторону повышения или понижения от средневзвешенной цены аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаги, рассчитанной организатором торговли на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными им правилами по итогам торгов на дату заключения такой сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев.
Определить цену с учетом данных положений представляется возможным только в отношении акций, которые идентичны или однородны с акциями, обращающимися на рынке ценных бумаг Если же определяется цена акции, у которой нет идентичных или однородных акций, обращающихся на рынке ценных бумаг, либо информация о таких акциях отсутствует в общедоступном виде, то налоговые органы признают фактическую цену акции, реализованной акционерным обществом, за рыночную в том случае, если эта цена отличается от расчетной цены данной акции не более чем на 20%.
Расчетная цена в указанном случае определяется с учетом конкретных условий заключенной сделки, особенностей обращения и цены ценной бумаги и иных показателей, информация о которых может служить основанием для расчета. Одним из допустимых методов определения расчетной цены, на который прямо указывает налоговое законодательство, является метод чистых активов эмитента.
Суть его в том, что цена реализуемой акции определяется исходя из величины чистых активов акционерного общества, осуществившего ее эмиссию. Для рассматриваемого случая метод чистых активов наиболее приемлем, поскольку акционерное общество реализует собственные акции и в полном объеме владеет информацией о величине собственных чистых активов.
Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ утвержден совместным приказом Минфина России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. Цена акции с использованием метода чистых активов определяется путем деления суммы чистых активов акционерного общества на количество акций.
Полученная таким способом цена одной акции может смело применяться акционерным обществом в сделке по реализации выкупленных у акционеров собственных акций. Данная методика позволяет исключить негативные налоговые последствия в виде доначисления налога на прибыль.
Акционерное общество вправе, конечно, реализовать собственные акции по меньшей цене, чем цена, полученная расчетным путем. С точки зрения гражданского законодательства негативных последствий в этом случае не наступает, главное, чтобы акции были реализованы не дешевле их номинальной стоимости. При этом можно и проигнорировать негативные налоговые последствия, уплатив впоследствии за счет собственных средств доначисленный налог на прибыль, штраф, пеню, ведь факт привлечения к налоговой ответственности не может служить основанием для признания недействительной сделки купли-продажи акций.
3. Правовой аспект исполнительных органов акционерного общества
3.1 Особенности правового статуса акционерного общества
Федеральный закон от 26 декабря 1995 года «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) предусматривает создание в акционерном обществе исполнительных органов, которые осуществляют руководство текущей деятельностью.
Российское акционерное законодательство устанавливает достаточно громоздкую систему управления, и фактически у нас действует два исполнительных органа – совет директоров (наблюдательный совет) и собственно исполнительные органы. Поэтому неудивительно, что исследователи вынуждены при анализе соответствующих положений законодательства различных государств сравнивать полномочия директоров и управляющих, с одной стороны, и совета директоров и исполнительных органов- с другой.
Структура исполнительных органов определяется уставом конкретного акционерного общества. Если устав предусматривает наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, необходимо четко распределить компетенцию между ними. При этом лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального органа.
Это указание закона может привести к выводу о том, что законодатель в данном случае исходит из единства исполнительного органа: единоличный исполнительный орган фактически действует как составная часть коллегиального исполнительного органа. Не случайно Закон четко устанавливает, что компетенция между двумя разновидностями исполнительных органов при их одновременном существовании должна быть разделена. Единстве исполнительного органа свидетельствует то, что решения, принятые коллегиальным исполнительным органом, реализуются не иначе как через действия единоличного коллегиального органа. Если согласиться с этим, то можно сделать вывод о единстве всех органов общества, поскольку решения всех органов управления реализуются, как правило. через действия единоличного исполнительного органа, так как именно этот закон действует от имени общества без доверенности. Такой вывод необоснован, Закон об АО устанавливает относительную самостоятельность органов акционерных обществ, выражающуюся о том, что решения каждого из органов принимаются только в пределах его компетенции.
Закон об АО предусматривает, что в некоторых случаях совет директоров общества может принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа даже тогда, когда образование исполнительных органов уставом отнесено к компетенции общего собрания акционеров.
Закон об АО различает две ситуации применительно к рассматриваемому вопросу:
1. Совет директоров вправе в любое время приостановить полномочия единоличного исполнительного органа. Причем основания для этого могут быть самые разные, поскольку в Законе ничего конкретного об этом не сказано.