С юридической точки зрения центральной проблемой обеспечения благоприятного инвестиционного климата является проблема стабильности правового регулирования. Вкладывая свои капиталы, иностранный инвестор хочет иметь гарантию, что условия инвестирования не изменятся в дальнейшем и что любые изменения в законодательстве не ухудшат коммерческие (материальные) результаты его деятельности как инвестора, на достижение которых он рассчитывал, принимая решение о своих капиталовложениях в данный проект по данному соглашению.
Такая гарантия связана с вопросом о незыблемости заключенных с иностранным инвестором договоров, на основании которых он делает вклад. например в СП, осуществляет разведку и эксплуатацию природных ресурсов или иным образом ввозит капиталы в страну.
Мировая практика создания благоприятного инвестиционного климата свидетельствует о том, что необходимо обеспечить инвестору гарантии в случае принятия в стране законодательства, ухудшающего условия инвестирования.
В отношении незыблемости договорных условий обычно в конкретных договорах специально оговаривается, что условия договоров сохраняют свою силу в течение всего срока его действия. Одностороннее расторжение договора не допускается. В Указе Президента России от 24 декабря 1993 г. в отношении соглашений о разделе продукции при пользовании недрами прямо оговаривается, что “внесение изменений в соглашение допускается только по взаимному согласию сторон, если иной порядок не предусмотрен соглашением” .
Для российского законодательства характерна не последовательность в предоставлении льгот иностранным инвесторам .Так, в области налогового законодательства первоначально предусматривалось освобождение предприятий с иностранными инвестициями в течении 2 лет от уплаты налога на прибыль с момента получения объявленной прибыли. Эта льгота была отменена, а затем восстановлена, но только для предприятий, действующих в сфере материального производства и зарегистрированных до 1 января 1992 года.
В законе РСФСР ” Об инвестиционной деятельности в РСФСР ” от 26 июня 1991 года было предусмотрено, что государство гарантирует стабильность прав инвесторов . Дальнейшее развитее законодательства и практики его применения, прежде всего в области налогообложения, показало, что даже в таком ограниченном объёме эта гарантия не применялась.
Что следует понимать под иностранными инвестициями ?
Понятия “инвестиции”, “иностранные инвестиции” можно определять по-разному. Само слово ”инвестиции” английского происхождения (investments) и означает оно “капиталовложения”. Следовательно, термины “инвестиции” и “капиталовложения” - это синонимы.
Говоря об иностранных инвестициях, необходимо прежде всего проводить различия между государственными и частными инвестициями. Государственные инвестиции - это займы, кредиты, которые одно государство или группа государств предоставляет другому государству. В этом случае речь идет об отношениях между государствами, которые регулируются международными договорами и к которым применяются нормы международного права. Возможны и “диагональные “ отношения, когда консорциум (группа) частных банков предоставляет инвестиции государству как таковому.
Под частными понимаются инвестиции, которые предоставляют частные фирмы, компании или граждане одной страны соответствующим субъектам другой страны. Инвестиционные отношения настолько сложны и многообразны, что нередко отношения между государствами тесно связаны с отношениями между частными лицами, такая связь налицо при суброгации, когда инвестор передает все свои права и требования государству.
Возможна и более сложная конструкция отношений, когда материальные обязательства государства-должника по полученным им кредитам (например. выплата процентов) удовлетворяются за счет полной или частичной стоимости имущественных прав частного инвестора в стране должника (например, предоставление прав на разработку естественных ресурсов).
Формы иностранных инвестиций :
*долевое участие в СП путем создания новых совместных предприятий, а также приобретения доли участия ( паев, акций) в существующих предприятиях;
*участие в приватизации;
*создание предприятий, полностью принадлежащих иностранному инвестору;
*создание банков с иностранным участием;
*приобретение предприятий;
*создание дочерних предприятий, филиалов, представительств;
*приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами;
*приобретение государственных ценных бумаг;
*приобретение ценных бумаг местных юридических лиц;
*приобретение иных имущественных прав;
*заключение концессионных договоров;
*заключение договоров с юридическими лицами и гражданами принимающей страны;
*осуществление хозяйственной деятельности в свободных экономических зонах
Национальный режим или режим наибольшего благоприятствования
Принципиальный подход для определения такого режима был выработан еще в общесоюзных Основах законодательства об иностранных инвестициях в СССР. В этом акте было установлено, что правовой режим иностранных инвестиций на территории СССР не может быть менее благоприятным, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав, а также инвестиционной деятельности советских предприятий, организаций и граждан за изъятиями, предусмотренными законодательными актами Союза ССР и республик об иностранных инвестициях. Аналогичное положение об общем правовом режиме иностранных инвестиций содержится в ЗИИ России.
Речь идет о предоставлении национального режима, т.е. иностранные инвесторы уравниваются в правах с местными инвесторами.
Кто может быть инвестором?
К числу иностранных инвесторов обычно относят следующие категории субъектов:
1) иностранные юридические лица (включая, в частности, любые компании. фирмы, предприятия, организации или ассоциации, созданные и правомочные осуществлять инвестиции в соответствии с законодательство страны своего местонахождения);
2) иностранные физические лица;
а) иностранные граждане;
б) лица без гражданства;
3) отечественные граждане, проживающие за рубежом;
4) иностранные государства;
5) международные организации.
Какие гарантии может дать государство?
Осуществление инвестиций связано с определенным риском для иностранного инвестора. Возможность таких рисков, именуемых часто “некоммерческими”, увеличивается при политической и экономической нестабильности в принимающей стране, при возникновении вооруженных конфликтов, введении чрезвычайного положения и т.д. Особо опасна для любого инвестора национализация, т.е. возможность отчуждения его собственности и переход ее в собственность государства, применение иных принудительных мер.
Во внутреннем законодательстве положения о гарантиях формулируются в
* гарантии от изменения законодательства;
* гарантии от национализации и реквизиции;
* гарантии при прекращении инвестиционной деятельности;
* гарантии перевода платежей в иностранной валюте, доходов;
* сумм, полученных при исполнении договорных обязательств;
* сумм, полученных в связи с ликвидацией или продажей;
* компенсаций при национализации или реквизиции;
* компенсаций при возмещении убытков;
* гарантии использования прибылей в национальной валюте каждого государства.
Ограничения для иностранных инвесторов
В настоящее время ограничения участия в приватизации иностранных инвесторов сводятся к трем основным случаям.
1. Участие иностранного инвестора в приватизации объектов предприятий торговли, общественного питания, бытового обслуживания населения, а также мелких предприятий ( со среднесписочной численностью работающих до 200 человек или с балансовой стоимостью по состоянию на 1 января 1992 г. до 1млн. руб.) промышленности и строительства, автомобильного транспорта допускается по решению местных органов власти.
2. Решения о возможности допуска иностранных инвесторов к участию в приватизации объектов и предприятий оборонной промышленности, у которых оборонный заказ составляет более 30% общего объема выпуска продукции, нефтяной и газовой промышленности, по добыче и переработке руд, стратегических материалов, драгоценных и полудрагоценных камней, драгоценных металлов, радиоактивных и редкоземельных элементов, предприятий транспорта и связи принимаются Правительством Российской Федерации или правительствами республик в составе Российской Федерации (в зависимости от вида государственной собственности) одновременно с принятием решения о допустимости приватизации указанных объектов и предприятий. При этом после проведения чекового (денежного) аукциона (конкурса) организаторы направляют в Правительство Российской Федерации и в Федеральную Службу Безопасности Российской Федерации сведения об иностранных инвесторах-победителях торгов. Федеральная Служба Безопасности Российской Федерации вправе в течение месяца предоставить в Правительство Российской Федерации мотивированное заключение о необходимости запрета на приобретение акций, долей паев, имущества указанными иностранными инвесторами. На основании этого заключения Правительства Российской Федерации признает соответствующее постановление.