Как упущенная выгода могут рассматриваться потери фирмовладельца, связанные со снижением его доходов вследствие неправомерных действий ответчика по использованию фирмы для собственного обозначения, применения ее в товарном знаке или ее искажению. Указанный вид убытков в рассматриваемой сфере встречается наиболее часто, хотя пока устоявшейся судебной практики на это счет в РФ не сложилось. Основная трудность здесь заключается в обосновании истцом конкретного размера упущенной им выгоды. В известной степени эту задачу облегчает ч.2 п.2 ст. ГК РФ, гласящая, что "если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгодны в размере не меньшем, чем такие доходы". Иными словами, в соответствии с указанной нормой обладателю нарушенного права на фирму предоставляется возможность приравнять свою упущенную выгоду к тем доходам, которые извлечены незаконным пользователем фирменного наименования за весь период правонарушения. Вполне очевидно, что доказать размер доходов правонарушителя значительно легче, чем собственные потери в виде недополученных доходов. Если, однако, этот способ расчета упущенной выгоды в конкретной ситуации неприменим либо полученные нарушителем доходы не идут ни в какое сравнение с потерями потерпевшего, последний должен доказать их размер, что в принципе является хотя и трудной, но разрешимой задачей.
Заключение
До принятия четвертой части Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) нормы, регулирующие права на фирменное наименование, содержались в одной статье ГК РФ, а также Положении о фирме 1927 года в части, не противоречащей ГК РФ.
Теперь же фирменному наименованию посвящен целый раздел, а его содержание касается как учреждаемых, так и уже существующих организаций.
Четвертая часть ГК РФ впервые определила фирменное наименование как самостоятельное средство индивидуализации коммерческой организации, что одновременно исключает его принадлежность физическим лицам, в том числе индивидуальным предпринимателям. Отныне фирменное наименование становится неотчуждаемым.
Действовавшая до 1 января 2008 года статья 54 ГК РФ устанавливала, что владелец фирменного наименования обладает исключительным правом его использования, если должным образом проведена регистрация. Однако законодатель не уточнил, о какой именно регистрации идет речь: регистрации организации или фирменного наименования. В четвертой части ГК РФ данный вопрос разрешается следующим образом: исключительное право на фирменное наименование возникает в момент регистрации юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).
Как и ранее, фирменное наименование должно состоять из названия и указания на организационно-правовую форму. Изменения связаны с тем, что наименование не может содержать только указание на род деятельности организации, то есть такие наименования как ООО «Строительная компания», ООО «Туристическое бюро» не допускаются. Сокращенные фирменные наименования и наименования на иностранных языках, а также на языках народов России защищаются исключительным правом только в том случае, если они зарегистрированы в ЕГРЮЛ.
Фирменные наименования уже зарегистрированных юридических лиц, не соответствующие требованиям четвертой части ГК РФ, должны быть приведены в соответствие с ними при первом же с 1 января 2008 года изменении учредительных документов.
Если юридические лица имеют одинаковое наименование, то в соответствии с введенным административным порядком поменять его обязана та организация, которая зарегистрирована позднее, вне зависимости от того, как долго данная организация существует. При этом сравнению подлежат наименования всех зарегистрированных на территории России юридических лиц. Возможно также, что налоговые органы будут отказывать во внесении записей в ЕГРЮЛ, пока наименование организации не будет приведено в соответствие с требованиями четвертой части ГК РФ.
Юридическое лицо, обладатель исключительного права на фирменное наименование, может запретить использовать последнее другому юридическому лицу только при выполнении следующих условий:
1) его фирменное наименование включено в ЕГРЮЛ ранее, чем у другого лица,
2) эти юридические лица осуществляют аналогичные виды деятельности.
Однако при установлении преимущественного права на фирменное наименование остается открытым вопрос: как определить дату начала деятельности организации в определенной сфере деятельности, в особенности, если организация под одним наименованием осуществляет несколько видов деятельности одновременно?
Случай, когда одна организация имеет преимущество по дате регистрации фирменного наименования, а другая – по дате регистрации товарного знака с аналогичным названием, законом также не урегулирован.
Если не появится официальных разъяснений, то на данные вопросы поможет дать ответ только судебная практика.
Четвертая часть ГК РФ вводит новое понятие – коммерческое обозначение. Прежде оно упоминалось в договорах коммерческой концессии, однако четкого определения коммерческого обозначения, которое устанавливало бы его правовой режим, не было, в связи с чем не представлялось возможным воспользоваться исключительным правом на него.
Согласно пункту 1 статьи 1538 ГК РФ юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.
Таким образом, понятие «коммерческое обозначение» шире понятия «фирменное наименование», так как оно распространяется как на коммерческие организации, так и на некоммерческие, а также на индивидуальных предпринимателей. Однако четкого разграничения данных понятий, а также сформулированного определения коммерческого обозначения как средства индивидуализации в законе по-прежнему не содержится.
Основным отличием фирменного наименования от коммерческого обозначения является то, что последнее не подлежит обязательному включению в ЕГРЮЛ. Оно является средством индивидуализации не организации или индивидуального предпринимателя, а предприятия как имущественного комплекса. Это означает, что коммерческим обозначением нельзя распоряжаться в отрыве от предприятия.
Правообладатель может использовать одно коммерческое обозначение для нескольких принадлежащих ему предприятий, однако одно предприятие не может использовать более одного коммерческого обозначения.
Исключительное право на коммерческое обозначение возникает, если:
1) его употребление известно на определенной территории,
2) оно обладает достаточными различительными признаками.
Для применения на практике данные критерии недостаточно конкретны, как и в случае прекращения права на коммерческое обозначение, которое имеет место, если правообладатель не использовал его непрерывно в течение года. Каким образом можно подтвердить непрерывное использование, в законе не указано. Однако можно предположить, что это можно сделать путем предъявления документов, бланков, рекламы, в которых оно содержится. Таким образом, право на коммерческое обозначение возникает при достижении определенной степени известности, а прекращается с утратой этой известности.
Владелец коммерческого обозначения имеет исключительное право на его использование. Запрещается использовать коммерческое обозначение, сходное до степени смешения с обозначением, право на использование которого возникло ранее. Трудность в применении данного положения заключается в том, что определить момент возникновения права на использование обозначения не представляется возможным, так как коммерческое обозначение не подлежит обязательной регистрации.
Исключительное право на коммерческое обозначение правообладатель может передать третьим лицам. Переход производится в составе предприятия, так как обозначение неотделимо от него, и может быть осуществлен следующим образом:
1) продажа, наследование, аренда;
1) договор коммерческой концессии, по которому правообладатель предоставляет право пользования своим коммерческим обозначением другому лицу.
До принятия четвертой части ГК РФ участники концессии должны были зарегистрировать договор в компетентном государственном органе. Если договор не регистрировался, то это не вело ни к его недействительности, ни к другим серьезным последствиям. На незарегистрированный договор нельзя было ссылаться перед третьими лицами. С вступлением в силу четвертой части ГК РФ отсутствие регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте ведет к его ничтожности. Любые изменения, которые вносятся в такой договор, также требуют государственной регистрации.
По договору коммерческой концессии не передается право на использование фирменного наименования.
На основании вышеизложенного можно утверждать, что принятие четвертой части Гражданского кодекса явилось важным этапом по усилению охраны интеллектуальной собственности. Однако о завершенности и целостности данного раздела законодательства говорить еще рано. Многие положения требуют конкретизации и дополнения, в особенности с целью разграничения понятий «фирменное наименование», «коммерческое обозначение» и «товарный знак», а также устранения пробелов в части, посвященной коммерческому обозначению.