Вместе с тем, возможны такие нарушения уголовно-процессуального закона, которые во всех случаях, независимо от конкретных обстоятельств дела, по меньшей мере порождают сомнение в законности и обоснованности приговоров, то есть всегда существенны. Поэтому-то закон (ч. 2 ст. 345 УПК) выделил такие нарушения:
1. Непрекращение уголовного дела при наличии оснований, предусмотренных ст. 259 УПК.
2. Вынесение приговора незаконным составом суда.
3. Рассмотрение дела в отсутствие подсудимого в случаях, когда по закону его присутствие обязательно.
4. Рассмотрение дела без участия защитника, когда по закону его участие обязательно.
5. Нарушение тайны совещания судей при постановлении приговора.
6. Приговор не подписан кем-либо из судей.
7. В деле отсутствует протокол судебного заседания.
Приведенные нарушения — безусловно существенные нарушения уголовно-процессуального закона. Перечень таких оснований может быть расширен (о существенных нарушениях уголовно-процессуального закона см. также § 4 главы 17 учебника).
Неправильное применение уголовного закона (п. 4 ст. 342 и ст. 346 УПК). Данное кассационное основание имеет место в случае:
— неприменения судом закона, который подлежал применению;
— применения закона, который не подлежал применению;
— неправильного истолкования закона, противоречащее его точному смыслу.
Достаточно типичный вариант рассматриваемого кассационного основания — ошибки в уголовно-правовой квалификации действий обвиняемого (осужденного). Установив неправильное применение уголовного закона, суд изменяет приговор или отменяет его (в пределах запрета преобразования к худшему).
Несоответствие назначенного судом наказания тяжести преступления и личности осужденного (п. 5 ст. 342 и ст. 347 УПК). Выделение данного кассационного основания в качестве самостоятельного имеет важное значение. Это акцентирует внимание суда на его обязанность индивидуализировать меру наказания; назначить наказание, которое будет справедливым. Предусмотренное ст. 347 УПК кассационное основание имеется, когда наказание, хотя и не выходит за пределы, предусмотренные уголовно-правовой санкцией (иначе нужно было бы применить ст. 346 УПК), но «по своему размеру является явно несправедливым как вследствие мягкости, так и вследствие суровости» — ст. 347 УПК. Наличие в законе указания на явную несправедливость приговора должно служить тому, чтобы в приговор не вносились такие изменения (в части наказания), необходимость которых трудно установить в условиях деятельности суда второй инстанции и которые поэтому могли бы быть необоснованными. Данное кассационное основание влечет (с соблюдением запрета преобразования к худшему) отмену приговора или его изменение.
Итак, кассационные основания, которые предусмотрены статьями 343, 344, 347 УПК, конкретизируют необоснованность приговора; предусмотренные же статьями 345, 346 УПК — его незаконность.
Рассматривая дело в кассационном порядке, суд должен оценить все имеющиеся доказательства. При этом он руководствуется общими для оценки доказательств требованиями статьи 71 УПК. Суд второй инстанции, проверяя законность и обоснованность приговора, оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению.
Оценка доказательства всегда — процесс целенаправленный, подчиненный задачам, которые решаются в каждой данной стадии процесса. Суд второй инстанции оценивает доказательства с тем, чтобы сделать вывод, является ли данный приговор законным и обоснованным, нет ли оснований для его отмены или изменения, а также, чтобы решить, какое именно определение нужно вынести, если приговор признан незаконным и необоснованным, какие следует при этом дать указания и т.д. С этой целью он проверяет, были ли соблюдены требования закона при собирании, проверке и оценке доказательства; устанавливает, являются ли относимыми и допустимыми доказательства, которые суд положил в основу приговора; устанавливает, не были ли оставлены без внимания при постановлении приговора доказательства, которые могли бы повлиять на выводы, решения суда. Оценивая доказательства при рассмотрении дела в кассационном порядке, суд должен сделать вывод о том, собраны ли по данному делу доказательства, достаточные для установления обстоятельств, входящих в предмет показывания; проверены ли они, не осталось ли между доказательствами противоречий, которые могут повлиять на законность и обоснованность приговора; достоверны ли доказательства, положенные в основу приговора.
Суд второй инстанции оценивает доказательства в специфических, отличных от деятельности суда первой инстанции, процессуальных формах, которые соответствуют стоящей перед ним задаче: проверить законность и обоснованность уже постановленного приговора. Соответственно этому при рассмотрении дела в кассационном порядке не проводится судебное следствие, что лишает суд второй инстанции возможности воспринимать доказательства (за некоторым исключением, например, при проверке и оценке вещественных доказательств) на началах непосредственности; он ограничен — в сравнении с судом первой инстанции — в способах, путях проверки доказательств (не вправе совершать следственные действия, служащие собиранию и проверке доказательств). Это ведет к ограничению полномочий суда второй инстанции: установив неполноту судебного следствия, суд второй инстанции сам ее, кроме некоторых случае, не восполняет. В этой ситуации он может направить дело на новое рассмотрение (расследование) или отменить приговор в части или в целом и дело прекратить. Суд, действующий в кассационном порядке, не вправе сделать вывод о преимуществах одних доказательств перед другими. В пределах же стоящей перед ним задачи суд второй инстанции располагает в целом необходимыми условиями для того, чтобы дать доказательствам правильную оценку и решить вопрос о законности и обоснованности проверенного им приговора.
Вместе с тем ставится (как представляется — обоснованно) вопрос о расширении полномочий суда второй инстанции по исследованию доказательств, но без наделения его при этом правом проводить судебное следствие. Ставится и иной вопрос — об отказе от существующего порядка проверки не вступивших в законную силу приговоров и замене его апелляционным и кассационным порядками, подобными тем, что были в уголовном судопроизводстве дореволюционной России. Такое предложение представляется необоснованным. Действующий ныне кассационный порядок проверки названных приговоров с присущими ему характерными чертами удачно сочетает возможность выявить и наиболее оперативно, с соблюдением запрета преобразования к худшему, реагировать на любые нарушения, связанные как с вопросами фактической, так и юридической стороны приговора.
Решение закона о том, какие именно (по их виду) кассационные определения могут быть вынесены, предопределено прежде
всего задачами суда, действующего в кассационном порядке, и процессуальными условиями его деятельности.
Виды кассационных определений, принимаемых судом по итогам кассационной проверки, установлены ст.ст. 339 и 348—350 УПК. Суд второй инстанции вправе:
— оставить приговор без изменения, а кассационную жалобу, протест без удовлетворения, если, проверив каждый довод кассационной жалобы, а также протеста и изучив дело в ревизионном порядке, суд установит: а) приговор является законным и обоснованным; б) кассационное основание имеется, но отмене или изменению приговора препятствует запрет преобразования к худшему;
— отменить приговор и направить дело на новое расследование или новое судебное рассмотрение. Так суд может поступить при наличии любого из кассационных оснований (например, при неполноте следствия, необходимости применить закон о более тяжком преступлении, при нарушении права обвиняемого на защиту). При отмене приговора и направлении дела на новое расследование или новое судебное разбирательство суд связан запретом преобразования к худшему (см. § 2 настоящей главы учебника).
Отменяя приговор, суд второй инстанции в зависимости от того, в какой именно стадии процесса возможно устранение выявленных им нарушений, дает обязательное для исполнения указание о том, с какой стадии процесса должно быть начато производство по делу. Для нового рассмотрения дело направляется в суд, который постановил приговор, но в ином составе, или в другой суд.
Отменяя приговор, суд не только констатирует его незаконность и необоснованность, но и обязан при этом помочь правильному, в соответствии с законом, разрешению данного дела при новом его расследовании или рассмотрении. С этой целью в кассационном определении указывается: требования каких статей закона нарушены и в чем заключаются нарушения или в чем состоит необоснованность приговора (ст. 351 УПК), а также обстоятельства, которые подлежат выявлению;
— отменить обвинительный приговор и прекратить дело:
1. При наличии оснований, предусмотренных в ст.ст. 5— 9 и 402 УПК. При этом, если в результате изменения квалификации преступления судом второй инстанции становится необходимым применение акта амнистии, либо выявляется истечение срока давности привлечения к уголовной ответственности, — дело не прекращается, а принимается решение об изменении приговора: вышестоящий суд освобождает осужденного от наказания (применение которого предусматривал обвинительный приговор).
2. Если доказательствами, рассмотренными судом первой инстанции, предъявленное подсудимому обвинение не подтверждено и нет оснований для производства дополнительного расследования и нового судебного рассмотрения. Дело прекращается при условии, если не представляется возможным получить дополнительные доказательства. Иначе дело подлежало бы направлению на новое расследование или судебное рассмотрение в связи с неполнотой дознания, предварительного или судебного следствия. В рассматриваемой ситуации (п. 2 ст. 349 УПК) определение об отмене обвинительного приговора и прекращении дела выносится как в случае, когда имеющиеся доказательства недостаточны для бесспорного вывода о виновности осужденного, так и в случае, если суд второй инстанции признает, что имеющимися доказательствами установлена его невиновность.