4) заявить ходатайство о приобщении к материалам дела указанных документов;
Допустимость материалов, собранных оперативными сотрудниками милиции.[75]
Согласно ч.2 ст.11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты оперативно-розыскной деятельности могут использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.
Судья, следователь, прокурор пишут в приговоре или постановлении «установил». В соответствии со ст.69 УПК РСФС они устанавливают один основной юридический факт: факт преступления, который состоит из совокупности трех юридических фактов:
1. события преступления;
2. совершения преступления лицом, привлекающимся к уголовной ответственности;
3. виновности этого лица в совершении преступления.
Для того, чтобы «любые фактические данные», как сказано в законе, стали пригодными для осуществления правосудия, они должны отвечать определенным критериям их допустимости в качестве доказательств.
«Допустимость – это свойство доказательства, характеризующее его с точки зрения законности источника фактических данных, а также способов получения и форм закрепления фактических данных, содержащихся в таком источнике, в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом, т.е. управомоченным на то лицом или органом в результате проведения следственного действия при строгом соблюдении уголовно-процессуального закона, определяющего формы данного следственного действия.
Как свойство доказательства допустимость включает в себя четыре критерия:
1) надлежащий субъект, правомочный проводить процессуальные действия, направленные на получения доказательств;
2) надлежащий источник фактических данных, составляющих содержание доказательства;
3) надлежащее процессуальное действие, используемое для получения доказательств;
4) надлежащий порядок проведения процессуального действия, используемого как средства получения доказательств»[76].
Ознакомление со всеми материалами дела.
В соответствии со ст.202 УПК РСФСР при ознакомлении со всеми материалами дела защитник обвиняемого имеет право:
1) иметь свидания с обвиняемым наедине без ограничения их количества и продолжительности;
2) знакомиться со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения;
3) обсуждать с обвиняемым вопрос о заявлении ходатайств;
4) заявлять отвод следователю, прокурору, эксперту, специалисту, переводчику;
5) приносить прокурору жалобы на действия следователя, нарушающие или стесняющие права защитника;
6) присутствовать с разрешения следователя при производстве следственных действий, выполняемых по ходатайствам, заявленным обвиняемым и его защитником.
Нарушение права знакомиться со всеми материалами дела по окончании предварительного расследования считается существенным нарушением.
Защитник и его подзащитный имеют право знакомиться с материалами дела раздельно, но это возможно лишь с их согласия.[77] Просьба о раздельном ознакомлении с указанием соответствующих мотивов должна быть изложена письменно, иначе не исключается нарушение права на защиту.[78] При невозможности своевременной явки избранного обвиняемым защитника предъявление материалов дела должно быть отклонено, но не более, чем на пять суток.[79]
Обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления со всеми материалами дела.
Ограничение обвиняемого во времени, когда он не в состоянии ознакомиться со всеми материалами дела и разобраться в них, рассматривается как необеспечение обвиняемому возможности защищаться установленными законом средствами от предъявленного обвинения.[80] В процессе ознакомления с материалами дела адвокат заполняет досье. Задача заключается в том, чтобы материалы досье содержали всю необходимую официальную информацию по делу.
Ознакомившись с материалами дела защитник и обвиняемый вправе заявлять различные ходатайства: о дополнении следствия, истребовании и приобщении к делу документов, прекращении уголовного дела в части или полностью, об изменении меры пресечения или ее отмене. В соответствии со ст.204 УПК РСФСР ходатайства о дополнении предварительного следствия могут быть заявлены обвиняемым и его защитником устно и письменно. Заявленные ходатайства заносятся в протокол, а письменные, кроме того, приобщаются к делу. В случае заявления ходатайства о выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, следователь обязан дополнить предварительное следствие.
После производства дополнительных следственных действий следователь вновь обязан ознакомить обвиняемого и его защитника с материалами дела с соблюдением требования ст.ст.201-203 УПК.
Обязанности защитника.
Ст.51 УПК содержит ряд обязанностей защитника. «Осуществление защитником, допущенным к участию в деле своих прав не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса подозреваемого или обвиняемого либо производства других следственных действий, если иное не предусмотрено настоящим кодексом.
Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты. Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты. Адвокат должен воздерживаться от недозволенных средств защиты, неся за них полную ответственность. Так, положение защитника не освобождает его от ответственности за подговор свидетеля к ложному показанию, за предоставление подложного документа.
Защитник не должен нарушать установленного порядка судебного производства и обязан подчиняться распоряжениями председателя.
Помимо положений ст.51 УПК РСФСР адвокату необходимо четко представлять свои процессуальные возможности применительно к основным этапам предварительного расследования, каковыми после возбуждения уголовного дела являются предъявление обвинения и окончание предварительного следствия. Присутствуя при предъявлении обвинения ст.148 УПК и допросе обвиняемого, адвокат должен требовать уточнения и максимальной конкретизации обвинения, проверять правильность отражения в протоколе допроса обвиняемого его показаний, задавать вопросы обвиняемому для их уточнения с позиции защиты.
Участвуя в следственных действиях, адвокат не должен выполнять роль статиста. Ему следует добиваться выяснения и протоколирования любых данных, которые могут иметь значение для обоснования позиции защиты.
Проверка обоснованности избрания в отношении подзащитного меры пресечения в виде заключения под стражу, заявление ходатайства об изменении меры пресечения, обжалование прокурору либо в суд ареста либо продления срока содержания под стражей и участие в рассмотрении жалобы судом (статьи 220-1, 220-2 УПК РСФСР) – важные средства активной защиты, которые адвокат должен использовать.[81]
Заключение
Расширение прав адвоката в стадии предварительного расследования – явление долгожданное.
Продолжительное время в отечественном уголовном процессе адвокат не допускался к участию в досудебных стадиях. Так, защитник и представитель допускались по всем уголовным делам лишь с момента окончания предварительного следствия и ознакомления обвиняемого с материалами дела (ст.ст.200, 201 УПК РСФСР). С более раннего этапа расследования – с момента предъявление обвинения – защитник привлекался в особых случаях, требовавших повышенных процессуальных гарантий: по делам немых, глухих, слепых, и иных лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту.
Такое ограничение права на участие защитника в досудебных стадиях было предметом не прекращающейся многие годы критики в юридической литературе. Поиск путей становления в стране «сильной адвокатуры» привели к появлению Закона «О внесении изменений и дополнений в Основы уголовного судопроизводства» от 10 апреля 1990г., предусматривающего участие адвоката на ранних этапах расследования. В УПК РСФСР эти изменения были внесены законом от 23 мая 1992г.
Теперь по желанию гражданина защитник может быть допущен к делу с момента его задержания, ареста, предъявления обвинения и окончания предварительного следствия по делу.
Придавая большое значение для реальной защиты прав обвиняемого и подозреваемого в уголовном процессе своевременному предоставлению им юридической помощи, Конституция РФ оговаривает момент вступления защитника в уголовный процесс, увязывая это в отношении обвиняемого с предъявлением обвинения, а в отношении подозреваемого с задержанием или заключением его под стражу (ч.2 ст.48).
С этими конституционными положениями связаны основные аспекты ч.1 ст.47 УПК РСФСР.
Предоставление лицу возможности обратиться за помощью к адвокату обеспечит условия, позволяющие этому лицу получить должное представление о своих правах и обязанностях, а выдвигаемом против него обвинении и, следовательно, эффективно защищаться.
Участие в деле защитника с момента предъявления обвинения предшествует желание обвиняемого воспользоваться его услугами. Об этом составляется протокол. Закон устанавливает два способа вступления защитника в уголовный процесс: волеизъявление лица, имеющего право воспользоваться услугами адвоката или требование о том закона в случаях обязательного участия защитника.
Думается, что адвокат получает полномочия на ведения дела только после того, как получит ордер юридической консультации. Именно с этого момента он вправе знакомиться с соответствующими материалами уголовного дела, присутствовать на допросах своего подзащитного, иметь с ним свидание, обсуждать позицию защиты по делу.