1994 г., так и осталась попыткой, которая не нашла понимания в
научной общественности и на практике. Однако эта редакция при
всей ее прогрессивности не была лишена противоречий в части
определения "беспредельной" обороны, она оставляет сомнение в
правомерности лишения жизни посягающего при совершении им
преступлений, несопряженных непосредственно с угрозой жизни
потерпевшего (например, при изнасиловании, похищении человека, вымогательстве), а тем самым вместо расширения права гражданина
на необходимую оборону произошло как бы его ограничение. Поэтому
законодатель в ст.37 УК РФ 1996 г. восстановил проверенную
временем (хотя и не безупречную) формулировку необходимой
обороны.
Так как в системе российского уголовного права необходимая
оборона есть самостоятельное по своей природе право граждан,
порожденное самим фактом происходящего общественно опасного
нападения, то ошибочно рассматривать необходимую оборону лишь как
институт субсидиарный, дополнительный к деятельности государства
по предупреждению преступлений и наказанию преступников и ставить
правомерность необходимой обороны в зависимость от того, могло
или нет в момент обороны вмешательство органов государственной
власти предотвратить происходящее нападение. Подлинно
демократическое государство, заботящееся о безопасности своих
граждан, не может таким путем ограничивать общественно полезное
осуществление гражданами своих прав.
Вопрос об основании права необходимой обороны давно
привлекал к себе внимание юристов и философов. Криминалисты
средневековья часто обосновывали необходимую оборону священным
писанием и видели в ней не право личности, а обязанность борьбы с
грехом, нарушение которой рассматривалось само как тяжкий грех.[7]
Теория естественного права считала необходимую оборону
прирожденным правом человека. Эта теория использовала взгляды на
необходимую оборону, высказанные еще римскими юристами.
Господствующий среди римских юристов взгляд на оборону нашел свое
выражение в известном положении Цицерона о том, что необходимая
оборона есть не писанный, но прирожденный закон.
В политической литературе XVII-XIX вв. большое значение
приобрел вопрос о праве необходимой обороны в отношении
неправомерных действий представителей государственной власти.
Этот вопрос тесно соприкасался с правом народа на революцию в
случае злоупотребления главы государства своей властью.[8]
Как известно, еще Т. Гоббс в "Левиафане" требовал
беспрекословного повиновения подданного своему государю. По его
учению, что бы ни делал глава государства в отношении своих
подданных, действия эти всегда являются правомерными. Поэтому, с
точки зрения Гоббса, подданные не имеют права противодействовать
даже совершению государем преступлений. [9]
Идеологи революционной демократии во Франции в XVIII
столетии, исходя из теории общественного договора Руссо,
признавали за народом право на восстание как право обороны против
незаконных действий главы государства.[10]
В высказываниях А.Н. Радищева отразилось его отношение к
тяжелому положению, в котором находились крепостные крестьяне.
Царское уголовное законодательство открыто стояло на стороне
помещиков. "Крестьянин в законе мертв",- говорил Радищев. "Против
врага своего он (гражданин) защиты и мщения ищет в законе. Если
закон или не в силах его заступить, или того не хочет, или власть
его не может мгновенное в предстоящей беде дать
вспомоществование, тогда пользуется гражданин природным правом
защищения сохранности, благосостояния".[11] Поэтому Радищев
усматривал осуществление права необходимой обороны не только там,
где опасность грозила нападающему, но и там, где отсутствовал
закон, карающий за совершенное преступление, и потерпевшие сами
расправлялись с преступником.[12]
С положениями А. Н. Радищева перекликаются и взгляды русских
революционных демократов XIX столетия. Так, когда Герцен получил
известие, что крепостной крестьянин убил помещика, покушавшегося
на честь его невесты, он написал в "Колоколе": "И превосходно
сделал".[13]
Отрицательное отношение к обороне против незаконных действий
главы государства преобладало в немецкой философии конца XVIII и
начала XIX в. Так, Кант считал всякое применение насилия в
отношении верховной власти со стороны подданных тягчайшим
преступлением.[14]
От этих положений Канта ведут свое происхождение и теории
немецких криминалистов XIX в., которые отвергали правомерность
необходимой обороны против любых преступных действий должностных
лиц. Эти криминалисты аргументировали свои положения тем, что при
защите противоположных воззрений придется допустить и
правомерность обороны против самой верховной власти.[15]
Фактически оборона против действий должностных лиц карается
в любом буржуазном государстве. Для буржуазной немецкой
уголовно-правовой теории вообще было характерно рассмотрение
необходимой обороны не как самостоятельного, а как субсидиарного
правового института, как некоей замены в исключительных случаях деятельности органов государственной власти самовольными
действиями отдельной личности. Поэтому она допускала оборону лишь
в ограниченных пределах, когда потерпевшему нельзя было
использовать помощь полицейского.[16]
Для этой теории был характерен отказ рассматривать
необходимую оборону как субъективное право личности. И в этом
вопросе она отражала политическую реакцию на прогрессивные идеи
французской революции.
Взгляды на необходимую оборону лишь как на субсидарный
институт были распространены среди дореволюционных русских
криминалистов. Такое понимание нашло свое отражение в царском
Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., которое
в ст.107 допускало оборону лишь тогда, когда нельзя было
прибегнуть к помощи ближайшего начальства.[17]
А.А. Герцензон неосновательно полагал, что если имеется
возможность пресечь нападение путем обращения к представителям
власти, то не использование этого средства исключает правомерность
обороны.[18] Правильно выступают против такого ограничения права
необходимой обороны и отстаивают самостоятельную природу
необходимой обороны в уголовном праве В.Ф. Кириченко, И.И. Слуцкий,
Ю.В. Баулин, Н.Н. Паше-Озерский, В.Н. Козак.[19]
На основании изложенного можно сделать вывод, что в процессе
возникновения и развития право необходимой обороны выступало как
одно из естественных прав, которое вытекает из природы вещей, при
этом в качестве основных предпосылок, которые определяли позицию
законодателя выступали религиозные, моральные принципы,
особенности общественно-экономического строения государства или
общества и решающее значение должно играть правовое положение
личности в обществе. Право необходимой обороны на всем протяжении
своего развития регламентировалось применительно к конкретной
жизненной ситуации, а не в общей форме.
В СССР естественное право преобразовалось в неестественное
право (обязанность) защиты государственных и общественных
интересов. Произошло смещение характеристики действий субъекта
обороны на характеристику причиняемых им последствий, так как
закрепленное только в уголовном законе, право не необходимую
оборону перестало быть правом, поскольку уголовный закон должен
реагировать лишь на общественно опасные преступные последствия.
Необходимая оборона по общему правилу является лишь
субъективным правом гражданина в определенных условиях отразить
общественно опасное нападение. На гражданах не лежит обязанность
осуществлять акт необходимой обороны. Закон не может требовать
под угрозой наказания, чтобы граждане обязательно осуществляли
принадлежащее им право необходимой обороны. Гражданин может, не
осуществляя права необходимой обороны, уклониться от грозящей
опасности, прибегнуть к помощи других лиц и т.п. Однако при этом
в определенной ситуации, например когда происходит нападение на
интересы государства или общества, или на жизнь либо здоровье
других лиц, необходимая оборона может являться моральной
обязанностью граждан.
Согласно ст. 59 Конституции РФ защита Отечества является
долгом и обязанностью гражданина РФ. Отсюда следует, что защита
от посягательств на государство является конституционным долгом.
Учитывая перечисленные обстоятельства, Пленум Верховного
Суда СССР в п.1 постановления от 16 августа 1984 г. "О практике
применения законодательства, обеспечивающего право на необходимую
оборону от общественно опасных посягательств" указал, что право
на необходимую оборону является одной из важнейших гарантий
реализации конституционных прав и обязанностей граждан по защите
от общественно опасных посягательств на интересы государства и
общества, собственность, общественный порядок, жизнь, здоровье,
честь и достоинство людей.[20]
На определенной категории граждан лежит не только моральная,
но и юридическая обязанность обороняться от происходящего
нападения. Сторож обязан охранять порученный ему склад, часовой
обязан оборонять вверенный ему объект от происходящего нападения
и т.д. Отказ от обороны в этих случаях сам может заключать в себе