5.Хотя правда, что успешные действия человека по дости-
жении желанной цели сопровождаются чувством удовольст-
вия, но похоже, что когда человек достигает своей цели, глав
ное чувство, которое он или она испытывают, - это чувство
удовлетворения. Поэтому целью человеческих действий явля-
ется не удовольствие, а достижение и получение чего-то кон-
кретного. Человек не стремится к удовольствию как тако-
вому.
6.Бентам считает, что наше стремление к удовольствию
как таковому является совершенно ясным, не нуждающимся
в доказательстве утверждением. Однако ни у Бентама, ни у
Милля нет ясного представления о том, является ли удоволь-
ствие ощущением опыта, называемого приятным; или качест-
вом, присущим самому опыту; или чем-то, что присуще при-
ятным ощущениям; или качеством, изменяющимся по интен-
сивности, но не по разновидности; или просто желанием про-
длить ощущение приятности; или отдельным чувством,
дополняющим опыт, называемый приятным, в том смысле,
что опыт ощущается первым, а уж затем приходит чувство
удовольствия. Поскольку все эти многочисленные различия
остаются непроясненпными, утверждения Бентама абсолютно
не могут претендовать на разумность и истинность.
7.Бентам и Милль признают, что мы вполне можем испы-
тывать такое же страстное желание по отношению к средст-
вам достижения цели, как и к самой цели наших желаний, и
что мы даже можем продолжать испытывать такое желание по
отношению к средствам, если уже совсем забыли о цели. Од-
нако если это так, то нельзя согласиться с их утверждением,
что единственная вещь, к которой мы стремимся, является
удовольствие как таковое.
8.Бентамовское исчисление счастья является слишком
причудливым и невероятным. Оно слишком фантастично в
том смысле, что характерные качества удовольствия (его размеры, интенсивность, продолжительность, вероятность доставлять приятные ощущения) не могут быть приведены к единому стандарту измерения и собраны вместе в определенном количестве счастья. Это просто невозможно, так как мы не можем получить подобного рода информацию для наших
расчетов.
9. Бентам исключает идеалы из списка человеческих потребностей. Однако кажется, что идеалы значат очень много в детерминации человеческих желаний. То, что люди желают, в значительной степени зависит от того, что они считают достойным обладания. Человек нуждается в чем-то большем, нежели в простом удовлетворении своих желаний одно за
другим.
10.Бентам считает, что интересы индивидов, составляю-
щих сообщество, автоматически удовлетворяют интересы са-
мого сообщества. Однако он не объясняет, почему это должно
быть так. Ему не удается решить проблему сбалансирования
интересов индивида и интересов сообщества.
11.Создается впечатление, что в теории Бентама присутст-
вует концепция общества, которое движется к некоторой це-
ли. Однако это является иллюзией. Ни история, ни наше вре-
мя не дают примеров такого четкого развития общества к не-
которой четко очерченной цели.
2. ОСТИН
I. Иногда критики аналитического позитивизма утверждают, что он при обсуждении проблем права совершенно не касается вопросов идеалов и что позитивисты считают, что вопросы идеалов не должны интересовать юристов. Это является несправедливой критикой. Сам Остин инструктирует судей, советуя применять принцип полезности при решении судебных дел. Он не считает, что идеалы не должны совершенно интересовать юристов при выполнении своих профессиональных задач. Однако правда и то, что при определении самых существенных элементов права его теория действительно совершенно исключает идеалы.
2.В защиту Остина можно было бы сказать, что его концепция привычного повиновения подданных своему суверену включает и проблему идеалов, или общественной морали, поскольку суверену, который выставляет напоказ идеалы, не будет оказываться обычного повиновения со стороны его подданных. Однако подобное соображение, кажется, не имеет отношения к делу. Оно слишком косвенно и слишком расплывчато, чтобы полагаться на него в обеспечении моральной интегральности права.
Как указывает Мэйн, Остин неправильно делает обоб-
щения, исходя из особенного. Его идентификация закона с
продуктом законотворчества, вместе с ясным толкованием
обычая, является характерной чертой только западных обще-
ств его времени. Но, исходя из этого, он конструирует уни-
версальную теорию права вообще. Кроме того, как показал
Брайс, Остин смешивает неограниченность власти с высшей
властью, что затушевывает наиболее существенные черты да-
же той правовой системы, которая послужила прототипом его
теории, а именно Соединенного Королевства.
Упор Остина на команду и санкцию как существенные
элементы права подвергается критике сторонниками истори-
ческого и социологического подхода к праву, считающими,
что право существует независимо от команд властных орга-
нов.
Однако можно возразить, что эти две точки зрения просто имеют дело с разными вещами. В то время как Остин говорит о природе власти в правовой области, историческая и социологическая школы правоведения имеют в виду исследования источника этой власти в обществе, что вполне можно провести без отрицания взглядов Остина на власть и команды,
Правовые отношения включают юридические полномо-
чия, права, привилегии и т.д. Остин описывает эти отноше-
ния как команды суверена. Однако, кажется, было бы не
очень подходящим характеризовать личные права, админист-
ративные акты, объяснительные законы как команды того,
кто обладает высшей властью над адресатами этих актов.
Понятие суверена у Остина поставило много проблем,
на некоторые из них указали другие сторонники аналитиче-
ской теории права. Так, Грей полагает, что действительных
правителей политического общества вообще нельзя обнаружить. Более того, в то время как государство с его машиной управления должно быть признано фундаментальным элементом права, введение еще одного объекта, а именно суверена, просто теряет какое-либо значение. Харт считает, что введение понятия "суверен" слишком упрощает характер политического общества, поскольку конечным мерилом для идентификации закона является принятие правила. Быть изданным сувереном не является определяющей характеристикой закона. Далее Харт указывает, что обычное подчинение суверену с неограниченной властью, являющееся определяющей характеристикой суверена по Остину, не может объяснить непрерывности законодательной деятельности при периодической смене разных законодателей. Не объясняет оно и продолжающуюся действенность законов после того, как тот, кто их издал, и те, кто им обычно подчинялся, уже давно исчезли с лица земли. Не объясняет оно также и юридические ограничения законодательной власти.
Остин не совсем ясен в определении термина "суверен"
в своей теории. Он может означать и реальную и действитель-
ную вещь, когда Остин говорит, что это определенное лицо
или группа лиц, и некую юридическую конструкцию, появля-
ющуюся в результате его интерпретации фактов.
Взгляд Остина на право как на определенную команду
является источником значительного интеллектуального бес-
покойства. Даже другие аналитические правоведы считают
это больным вопросом. Так, Кельзен считает, что аналитиче-
ская чистота какой-либо теории права может быть скомпро-
метирована введением в нее такого психологического факто-
ра. Кроме того, указывает Харт, определение закона должно
исходить из понятия правила и поэтому настаивать, что ста-
тус закона как закона проистекает из предписания, явно или
неявно выраженного, является догматизмом.
8. Остин определяет закон в терминах государства. Такой подход дает возможность отличить юридические предписания от других команд. Однако сторонники исторической школы права возражают, что, не будучи отличительной характеристикой всех законов, принадлежность к государству является чертой только зрелых правовых систем. Антропологи доказывают, что мы должны искать сущность права в его функциях, а не в его форме, и, следовательно, право можно определить скорее тем, какую роль оно играет в обществе, а не тем фактом, что оно появляется в результате команды суверена.
9.Одним из существенных элементов права в теории Ости-
на является санкция, поскольку из понятия команды естест-
венно следует существование страха наказания или зла. Одна
ко это не объясняет наличие большого количества законов,
по характеру являющихся разрешающими, а не запрещающи-
ми, таких, например, как закон, дающий право завещателю
распределить по своему усмотрению свое имущество после
своей смерти. Более того, страх перед санкцией не является
вполне удовлетворительным объяснением подчинения зако-
ну, В то время как санкция играет свою роль в действиях тех,
кто не хочет соблюдать закон, существуют и другие факторы,
такие, как уважение к закону как таковому, или желание ис-
пользовать в своих интересах систему правовой защиты опре-
деленных действий, которые убедительно объясняют фено-
мен подчинения закону.
10.Основной вопрос заключается в том, является ли источ-
ником действенности закона команда суверена. Такому
взгл5гду на действенность закона противостоит та точка зре-
ния, как видно из предыдущих глав, что закон действителен
потому, что он является выражением естественной справед-
ливости или еще какого-нибудь идеала, или другая точка зре-
ния, обсуждаемая в следующей главе, что закон действует по-
тому, что он является воплощением духа народа.