В постановлении Пленума Верховного суда Российской Федерации от 28 апреля 1994 года содержится следующее разъяснение: нетрудоспособным лицам, получавшим при жизни умершего пенсию или имевшим заработок, возмещение вреда может быть присуждено в том случае, когда часть заработка погибшего, приходившаяся на долю каждого из них, являлась постоянным и основным источником их существования.
Постоянный характер помощи означает, что она не была случайной, единовременной, а оказывалась систематически, в течение некоторого периода, и что умерший взял на себя заботу о содержании данного члена семьи.
Что касается основного значения помощи, того, была ли помощь умершего основным источником средств к существованию, то этот вопрос можно выяснить путем сравнения размера помощи со стороны умершего и других доходов. Основной источник средств к существованию в рассматриваемом смысле необязательно должен быть единственным. Поэтому получение членом семьи заработной платы, пенсии или стипендии не исключает факта нахождения его на иждивении умершего. Решение вопроса зависит от конкретного соотношения размера получаемой трудоспособным членом семьи заработной платы, пенсии или стипендии и размера помощи, оказывавшейся ему умершим. Например, в семье, состоявшей из двух человек, жена, имевшая заработок 25 тыс. рублей в месяц, являлась иждивенкой мужа, зарабатывавшего 320 тыс.. рублей в месяц. И наоборот, жена, имевшая заработок 160 тыс. рублей, не являлась иждивенкой мужа, зарабатывавшего 100 тыс. рублей.
Пленум Верховного суда РФ обратил внимание судов на то, что право несовершеннолетнего на получение возмещения в связи с гибелью кормильца сохраняется за ним и в случае его последующего усыновления. Возмещение, присужденное супругу, сохраняется за ним и при вступлении в новый брак.
Нетрудоспособные лица, не состоявшие на иждивении умершего работника, но имевшие ко времени его смерти право на получение от него содержания, имеют право и на получение возмещения вреда, причиненного смертью кормильца.
То обстоятельство, что данные граждане не реализовали свое право на получение алиментов при жизни работника, не лишает их возможности осуществить это право после его смерти.
Пленум Верховного суда указал, что круг нетрудоспособных лиц, имеющих право на возмещение вреда, но не получавших содержания от потерпевшего ко дню его смерти, определяется в соответствии с Кодексом о браке и семье (ст. 25, 26, 76, 77, 80 - 86).
В решении указанного вопроса законодательство исходит из наличия между гражданами брачных или определенных родственных отношений.
Право на получение содержания, а следовательно, на возмещение вреда в связи с гибелью лица, обязанного такое содержание оказывать, имеют: супруг от другого супруга; дети от родителей; родители от детей; пасынки и падчерицы от отчима и мачехи; отчим и мачеха от пасынков и падчериц; братья и сестры от братьев и сестер; внуки от деда и бабушки; дед и бабушка от внуков; воспитанники от фактических воспитателей; фактические воспитатели от своих воспитанников.
Общим условием возмещения работодателем вреда, причиненного смертью кормильца, является нетрудоспособность члена семьи. Обычно юридические факты, являющиеся основанием для возмещения вреда, должны иметь место на день смерти работника. Однако Правила (ч. 4 ст. 26) в отличие от ранее действовавшего законодательство установили из этого общего положения важное исключение: время наступления нетрудоспособности члена семьи (до или после смерти кормильца) не влияет на его право на возмещение вреда.
Пленум Верховного суда РФ разъяснил судам, что в данном случае имеются в виду те члены умершего, которые на день его смерти состояли на его иждивении или имели ко дню смерти право на получение от него содержания, а также один из родителей, супруг или другой член семьи, если ко дню смерти потерпевшего они не работали, были заняты уходом за детьми, братьями, сестрами или внуками умершего, не достигшими 14 лет, и достигли престарелого возраста либо стали инвалидами в период осуществления такого ухода.
Пример. Ко дню смерти мужа вследствие трудового увечья жене было 49 лет, она была трудоспособна. Много лет она не работала, была занята воспитанием детей и находилась на иждивении мужа. Через 6 лет после его смерти вдова достигла 55 лет, то есть стала нетрудоспособной по возрасту. Со дня достижения 55 лет она приобретает право на возмещение вреда за счет работодателя.
В указанном примере какой-либо перерасчет назначенных сумм возмещения не производится, так как в силу ст. 27 Правил доля, приходящаяся на иждивенцев-трудоспособных, при первоначальном ее определении учитывается, но не выплачивается, пока это лицо не утратило трудоспособность.
В том же случае, если член семьи стал нетрудоспособным после смерти кормильца, а доля, приходящаяся на него ранее, из общей суммы возмещения вреда не выделялась, производится перерасчет ранее назначенных другим лицам выплат. Такой перерасчет производится в порядке ст. 28, 46, 48 Правил.
Принцип смешанной ответственности
Правила предусматривают, что в случаях, когда грубая неосторожность потерпевшего содействовала возникновению или увеличению вреда, в зависимости от степени вины потерпевшего размер возмещения соответственно уменьшается.
Гражданский кодекс и Правила по-разному решают вопрос о возможности отказа в иске при грубой неосторожности потерпевшего и отсутствии вины причинителя вреда.
Согласно ГК, если грубая неосторожность самого потерпевшего содействовала возникновению или увеличению вреда, то в зависимости от степени вины потерпевшего (а при вине причинителя вреда — и в зависимости от степени его вины) размер возмещения должен быть уменьшен либо в возмещении вреда должно быть отказано, если иное не установлено законодательством.
Иное решение дано в ч. 2 ст. 7 Правил, устанавливающей, что при грубой неосторожности потерпевшего и отсутствии вины работодателя в тех случаях, когда его ответственность наступает независимо от вины (причинение вреда источником повышенной опасности), размер возмещения также соответственно уменьшается. Однако при этом отказ в иске не допускается.
Таким образом, по Правилам грубая неосторожность потерпевшего даже при отсутствии вины причинителя вреда может привести к уменьшению размера возмещения, но не к отказу в иске.
Пленум Верховного суда счел необходимым разъяснить судам, что грубая неосторожность потерпевшего, содействовавшая возникновению или увеличению вреда, может явиться основанием для отказа в возмещении вреда только в том случае, если потерпевший не состоит с причинителем в трудовых отношениях. В соответствии с ч. 4 ст. 7 Правил смешанная ответственность в принципе не применяется к дополнительным видам возмещения, к выплате единовременного пособия, а также при возмещении вреда работодателем в связи со смертью кормильца.
Вопрос о том, является ли неосторожность грубой небрежностью или простой неосмотрительностью, не влияющей на размер возмещения вреда, должен быть разрешен судом в каждом случае с учетом конкретных обстоятельств. В частности, как указал Пленум Верховного суда Российской Федерации, грубой неосторожностью должно быть признано нетрезвое состояние потерпевшего, содействовавшее возникновению или увеличению вреда.
При определении степени вины потерпевшего рассматривается заключение по этому вопросу профсоюзного комитета предприятия или иного уполномоченного работниками представительного органа (например, создаваемого в соответствии с Законом Российской Федерации "О коллективных договорах и соглашениях").
Заключение должно содержать оценку действий потерпевшего, указание на наличие или отсутствие грубой неосторожности с его стороны и предполагаемую степень его вины (в процентах).
В силу ст. 7 Правил заключение профкома предприятия или иного уполномоченного работниками представительного органа не обязательно для работодателя и суда, но, не соглашаясь с заключением, они должны обстоятельно обосновать причины несогласия. Профком, готовя заключение, знакомится со всеми материалами о несчастном случае и обстоятельствами дела. Согласно ст. 39 Правил профком предприятия по просьбе потерпевшего или других заинтересованных граждан выделяет своего представителя для участия в переговорах с работодателем на стороне потерпевшего. Представитель должен, в частности, подробно обосновать заключение о смешанной ответственности.
В случае рассмотрения иска о возмещении вреда в суде заключение профкома или иного представительного органа работников является важным доказательством при решении вопроса о смешанной ответственности, которому суд должен дать оценку с учетом иных доказательств, собранных по делу.
Исчисление среднемесячного заработка
Вопросы исчисления среднего заработка при определении размера возмещения вреда регулируются ст. 13 — 15 Правил. Наряду с этим Пленум Верховного суда счел целесообразным разъяснить судам, что в случаях, когда потерпевший проработал в организации (у работодателя), где он получил увечье, менее 12 календарных месяцев, но до этого работал в другой организации, среднемесячный заработок исчисляется за все 12 календарных месяцев работы, в том числе по всем предыдущим местам работы без ограничения каким-либо сроком.
Введенный с 1 декабря 1992 года порядок подсчета несколько отличается от ранее принятого. В прошлом заработок подсчитывался за 12 месяцев, которые набирались в течение двух лет перед трудовым увечьем (наступлением утраты трудоспособности или прекращением работы, повлекшей профессиональное заболевание). Если работник за эти два года проработал меньшее число месяцев, среднемесячный заработок подсчитывался за фактически проработанные месяцы в этих двух годах.