В начале рассмотрим выбор ОПФ относительно таких критериев, как вид деятельности и размер уставного капитала.
В случае различного вида услуг (юридические, брокерские, аудиторские и т.д.), где не требуется значительного уставного капитала, а участие добровольно объединивших свои капиталы партнеров носит именно партнерский характер (т. е. на равных участвуют в деятельности). В добавок, когда законодательными актами по виду деятельности определена полная материальная ответственность, то наиболее оптимальным вариантом ОПФ, с учётом налоговых льгот являются товарищества.
Акционерные общества открытого типа (АООТ) напротив создаются в случаях, когда для выбранного вида деятельности требуется большой размер уставного капитала (более 1000 минимальных размеров труда), а вкладчики, как правило, не принимают участия в непосредственном прямом управлении предприятием и несут ответственность по обязательствам предприятия только в размере вложенного капитала (приобретённых акций).
В нашем случае с позиции размера уставного капитала с одной стороны и ответственности по обязательствам юридического лица с другой подходят такие организационно-правовые формы, как АОЗТ (акционерное общество закрытого типа) и ООО (общество с ограниченной ответственностью). При создании данных ОПФ требования к минимальному уставному капиталу составляют 100 мрот (минимальных размеров оплаты труда). Что в нашем случае вполне устраивает.
Далее мы будем оценивать только АОЗТ и ООО.
Сравним эти ОПФ по такому критерию, как выход участников из юридического лица.
В случае с АОЗТ участник при выходе из юридического лица сможет получить свою долю только найдя покупателя на свои акции, тогда как в ООО вышедшему обязаны выдать его долю не позже чем в пределах шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества.
ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ст. 26 п3:
" Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества".
С другой стороны это несёт негативный эффект для жизнестойкости предприятия, так как при изымании из уставного капитала (в случае нехватки разницы чистых активов и уставного капитала) существование предприятия становится под угрозой. Данная угроза теряет свою актуальность:
1. когда наибольшая часть уставного капитала образуется за счёт вклада основного инициатора данного производства;
2. когда один учредитель (общество с ограниченной ответственностью одного лица);
3. когда учредителей такое количество и их доли распределены так, что ни один учредитель не обладает долей, изъятие которой из активов фирмы привело бы к серьёзному нарушению жизнестойкости. Но надо сразу заметить, что количество участников ООО в соответствии с ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ст. 8 п. 3 ограничено до пятидесяти.
"Число участников общества не должно быть более пятидесяти.
В случае, если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. …".
В нашем случае предполагается первый вариант.
Следующим доводом в пользу ООО является дополнительное налогообложение доходов по акциям в акционерных обществах, АОЗТ здесь не исключение. В тему налогообложения особо углубляться не буду, так как соответствующего предмета ещё не проходил.
Вообще гипотетическое предприятие, регистрацию, которого я рассматриваю, имеет прообразом реально действующее общество с ограниченной ответственностью, но я не обладаю точными данными по их активам и не имею доступа к их учредительным документам, поэтому различные данные и атрибуты которые будут приводиться, придуманы мною на базе прочитанных книг и законодательства.
2. Общие положения по обществу с ограниченной ответственностью.
2.1 Законодательная база общества с ограниченной ответственностью.
Общество с ограниченной ответственностью (англ. limited society), ст.2 пункт 1 ФЗ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ":
." Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества"
К числу основных законодательных актов определяющих деятельность общества с ограниченной ответственностью относятся ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РФ (ЧАСТИ ПЕРВАЯ И ВТОРАЯ) - гл 4, ст. 66-68 и 87-94, а также ФЗ ОТ 08.02.98 N 14-ФЗ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ".
Последний закон, как утверждает в своей книге "Общества с ограниченной ответственностью" доц. С. Д. Могилевский "ожидался с особым нетерпением", так как среди хозяйственных обществ менее всего была урегулирована деятельность обществ с ограниченной ответственностью. Эти общества на протяжении ряда лет (с 1990 по 1994 г.) вообще относилась к товариществам (хотя и чисто номинально), и кроме того, их деятельность регулировалась всего лишь одной статьёй – ст.11 Закона РСФСР "О ПРЕДПРИЯТИЯХ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ". Ясно, что в таких условиях получило развитие "местное", или "локальное", творчество участников и команд управления "товариществ с ограниченной ответственностью". В итоге – неизбежны были казусы в учредительных документах из-за отсутствия нормативных документов, касающихся многих проблем создания и деятельности коммерческих организаций.
Первым документом, "внесшим некоторую ясность", стал Гражданский кодекс РФ (1994), где основам регулирования процесса создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью были посвящены ст. 66-68 и 87-94. Но основную роль в развитии правовой базы для обществ с ограниченной ответственностью и устранении белых пятен в регулировании их деятельности сыграл Федеральный закон РФ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ", принятый Государственной Думой 14 января 1998 г. и введённый в действие с 1 марта 1998 г.
Главными чертами ООО (общества с ограниченной ответственностью), позволяющие выделить его в самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица и отражающие его правовое положение, являются следующие положения:
1) общество с ограниченной ответственностью является одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых, как правило, путем объединения капиталов отдельных юридических и физических лиц учредителей (участников) в целях осуществления предпринимательской деятельности. Общество является коммерческой организацией, то есть такой, деятельность которой ориентирована на получение прибыли (см. ст.50, 66 ГК);
2) общество может быть учреждено одним ("Общество одного лица" – универсальная форма ограничения риска для предпринимателя) или несколькими лицами. При этом, однако, число его учредителей не может быть более пятидесяти предельного числа участников, установленного п.3 ст.7 Закона. Кроме того, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п.2 ст.88 ГК, п.2 ст.7 Закона);
3) уставный капитал общества, формируемый за счет вкладов его учредителей (участников), разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Размеры долей, принадлежащих каждому участнику, фиксируются в учредительном договоре и в уставе общества;
4) общество с ограниченной ответственностью не вправе выпускать акции (п.7 ст.66 ГК). Права участника по отношению к обществу определяются его учредительными документами с учетом размера внесенного вклада в соответствии с нормами ГК и Закона;
5) участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Это универсальное положение; оно определяет принципы взаимоотношений в хозяйственных обществах, включая акционерные, кроме обществ с дополнительной ответственностью (см. ст.95 ГК).
2.2 Порядок создания общества с ограниченной ответственностью.
Для начала процитирую ФЗ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ" Статья 11. Порядок учреждения общества
"1. Учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Учредительный договор и устав общества являются учредительными документами общества.
Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.
Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества не денежных вкладов утверждают их денежную оценку.
Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.