Вместе с тем данная норма не дает ответа на вопрос о процессуальном положении юридического лица, в интересах которого предъявлен иск о возмещении убытков. В этой связи также можно выделить несколько подходов. В частности, их подробный и глубокий анализ провел доцент, кандидат юридических наук Н.Г. Елисеев, который, обобщив доктрину и практику, обозначил 5 различных вариантов процессуального положения акционерного общества. Полагаем, что необходимо определение процессуального статуса как акционера, так и самого общества в комплексе, поскольку решение данного вопроса по отдельности не возможно в силу взаимосвязей их интересов. Пока в судебной практике, как отмечают кандидат юридических наук А.А. Грось и доктор юридических наук Д.И. Дедов, нет единого подхода, и общество, в интересах которого подан иск, “примеряет” на себя статусы всех лиц, участвующих в деле.
На мой взгляд, как уже отмечалось, по смыслу ст. 225.8 АПК РФ происходит “раздвоение” истцов, и юридическое лицо является также истцом, но в материально-правовом смысле, по аналогии с иском прокурора и государственных органов (ст. 52, 53 АПК РФ). Участник юридического лица является “процессуальным” истцом, который, тем не менее, обладает и материально-правовой заинтересованностью в исходе дела. По косвенному иску в случае его удовлетворения участники являются выгодоприобретателями, поскольку, в конечном счете, они защищают собственные имущественные интересы.
Ранее в доктрине велась большая полемика о статусе участника и самого юридического лица в процессе. Так, обосновывалась позиция о том, что правильнее всего в качестве истца было бы рассматривать общество, а акционера либо участника – в качестве его законного представителя. По мнению профессора, доктора юридических наук Ю. Цимермана общество может привлекаться в процесс в качестве соответчика, поскольку спор возникает также между акционером и обществом. С таким подходом сложно согласиться, т. к. спор в данном случае возникает между акционером и органом управления обществом, к которому предъявлен иск о возмещении убытков. Именно на акционере лежит бремя доказывания, а общество выступит выгодоприобретателем по делу, поскольку в его пользу происходит присуждение по иску. Исходя из этого его статус как ответчика очень сомнителен. Общество может быть соответчиком только по искам о признании сделок недействительными, о чем говорилось выше, но фактически и в таких исках защищаются его интересы.
Кандидат юридических наук В.А. Гуреев предлагает рассматривать процессуальное положение общества как соистца, что, однако, противоречит содержанию отношений общества и акционера, поскольку при предъявлении иска к действующему управляющему общества вполне вероятно возникновение конфликта интересов: вряд ли последний захочет поддерживать иск, направленный против него.
В ряде случаев в судебной практике при предъявлении иска акционером общество привлекалось к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований. В пользу такого подхода высказывался и доцент, кандидат юридических наук Н. Елисеев.
Так, ЗАО «Универсальная промышленная компания “Унипром”», являющаяся акционером ОАО “МНИИРОС”, обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Ф. о взыскании убытков в размере 6 773 556 руб., возникших вследствие неправомерной деятельности ответчика в качестве генерального директора ОАО “МНИИРОС”. В качестве третьего лица к участию в деле привлечено ОАО “Московский научноисследовательский институт радиосвязи” (ОАО “МНИИРОС”).
В другом деле привлечение общества в качестве третьего лица было признано неправомерным. В постановлении ФАС Московского округа от 31.05.2005 № КГ-А40/4395-05 было отмечено,что из содержания п. 5 ст. 71 Закона № 208-ФЗ следует, что акционер обращается в суд с требованием о взыскании убытков не в свою пользу, а в пользу акционерного общества. Соответственно присуждение при доказанности исковых требований также осуществляется в пользу акционерного общества, из чего следует, что акционер не имеет самостоятельного материально-правового интереса в исходе дела, обладая процессуальными полномочиями на возбуждение в суде дела по заявленному требованию в интересах общества, которое наряду с исполнительным органом является субъектом (стороной) спорного правоотношения. В этой связи суду следовало обсудить и разрешить вопрос о надлежащем процессуальном положении акционерного общества, в интересах которого заявлен настоящий иск.
В данном случае общество, ЗАО “Десница”, привлечено к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора. Третье лицо без самостоятельных требований согласно ч. 2 ст. 51 АПК РФ ограничено в процессуальных правах исходя из того, что оно не является субъектом спорного правоотношения. Поэтому удовлетворение заявленных исковых требований и присуждение денежных средств, взысканных с ответчика, в пользу третьего лица без самостоятельных требований нельзя признать соответствующим нормам процессуального закона. При таких обстоятельствах вынесенные по делу решение и постановление не могут быть признаны законными и обоснованными, в связи с чем они подлежат отмене с передачей дела на новое рассмотрение для устранения допущенных нарушений, при котором суду следует разрешить вопрос о процессуальном положении по делу ЗАО “Десница”.
С таким подходом судебной практики следует согласиться. Привлечение общества в качестве третьего лица без самостоятельных требований в процесс по иску, предъявленному акционером, вряд ли верно, поскольку общество является выгодоприобретателем, а в пользу третьего лица без самостоятельных требований какое-либо удовлетворение сомнительно.
Каковы особенности доказывания по делам подобного рода? Следует ли доказывать факт признания недействительной сделки, в результате которой и возникли убытки для общества?
Центральный вопрос, от которого будет зависеть решение дела, касается, конечно же, предмета доказывания по делу и круга фактических обстоятельств, которые необходимо доказать истцу либо опровергнуть ответчику. Процесс доказывания по таким делам крайне сложен, потому что для этого надо оценить объективность инвестирования, доказать, что инвестиции не дали прибыли или дали прибыль гораздо ниже средней, либо то, что в данной сделке, причинившей убытки акционерному обществу, менеджер-ответчик был выгодоприобретателем. Все это достаточно оценочные категории, поэтому суд может назначить по ходатайству истца экспертизу (экономическую, бухгалтерскую), привлечь аудиторов, экспертов, независимых оценщиков. Правовые вопросы в данном случае будут решаться судом на основе экономической оценки результатов инвестиционной деятельности.
Особенности доказывания определяются самим характером косвенного иска, поскольку истцы защищают в процессе, прежде всего, интересы акционерного общества, которому причинены убытки.
Истцу необходимо доказать следующие обстоятельства:
статус участника или акционера и при необходимости в соответствии с законом факт владения акциями в размере не менее чем 1%;
факт действия или бездействия со стороны ответчика – лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, лица, входящего в состав соответствующего органа;
виновность действий указанных лиц;
факт убытков;
размер понесенных убытков.
В основном должна доказываться упущенная выгода (например, сколько потеряло общество в связи с конкретной сделкой и т. д.). Для решения вопроса о вине ответчика доказывание того обстоятельства, что менеджер являлся выгодоприобретателем (сделка, в совершении которой имеется заинтересованность), в данном случае носит факультативный характер. Для возложения ответственности на менеджера за причиненные им обществу убытки главное – доказать его виновность в наступлении соответствующих последствий, даже если сам менеджер был совершенно “бескорыстен”. Доказывание данных обстоятельств затруднительно, потому что значительная часть информации, необходимой истцу для доказывания, защищена законом ввиду ее отнесения к банковской, коммерческой, служебной и иной тайне.
Необходимо ли доказывать факт признания недействительной сделки, в результате которой и возникли убытки для общества? На наш взгляд, такой подход усложняет процесс доказывания и не является обязательным. Даже в случае непризнания соответствующей сделки недействительной при доказанности истцом причинения ею убытков обществу суд, как нам представляется, вправе удовлетворить иск о взыскании убытков с общества.
Вместе с тем предварительное признание соответствующей сделки недействительной облегчает процесс доказывания факта виновности управляющих общества. В другом случае непризнание недействительной сделки, которая причинила убытки обществу, послужило одним из оснований к отмене состоявшихся решений и направлению дела на новое рассмотрение.
Бремя доказывания всех указанных выше обстоятельств лежит на истце. При этом особенно важна доказанность виновности ответчиков, которая вытекает из п. 3 ст. 10 ГК РФ: управляющие предполагаются разумными и добросовестными, и на истце лежит обязанность доказать обратное. Под убытками в соответствии со ст. 15 ГК РФ здесь понимаются расходы, которые акционерное общество произвело или должно было произвести для восстановления нарушенного права, – траты и повреждения либо материальный ущерб, а также недополученные доходы. Вина управляющих может доказываться как имеющая место в форме умысла или неосторожности (ст. 401 ГК РФ). В этом отличие ответственности управляющих от ответственности основного общества перед дочерним, где вина может быть только в форме умысла.
Свою виновность ответчик может опровергать тем, что его действия соответствовали обычным условиям делового оборота, что он действовал разумно и добросовестно, а убытки вызваны виновными действиями контрагента общества, к которому и предъявлен в настоящее время иск о возмещении убытков от имени общества. Ответчик может также доказывать, что убытки действительно имели место, но они уже возмещены по иску общества с виновного лица. Ответчик может ссылаться на то, что причинение убытков произошло вследствие выполнения им обязательного для него решения общего собрания акционеров либо обязательного для него решения основного общества (в случае, если ответчик является менеджером дочернего общества).