Медведев Иван Риммович - аспирант ИЗиСП
В ведущих отечественных юридических изданиях становится традицией публикация материалов, посвященных воззрениям на те или иные правовые явления, содержащиеся в работах зарубежных ученых <1>. На наш взгляд, к числу достойных внимания можно отнести и труды американского юриста, выдающегося защитника прав человека <2> Мэрвина Фрэнкеля (1921 - 2002), адвоката, затем судьи <3>, далее - старшего партнера известной юридической фирмы, возглавлявшего ее практику по судебным спорам и неоднократно выступавшего в Верховном Суде США. Много сил было отдано им защите прав человека посредством участия в работе соответствующих органов (Lawyers Committee for Human Rights, NAACP Legal Defense Fund), причем не только в США, но и во многих других странах (Аргентина, Кения, Филиппины, Чили и др.) <4>. В настоящее время даже существует премия имени М. Фрэнкеля, учрежденная известной правозащитной организацией (Human Rights First), присуждаемая юридическим фирмам за наиболее активное участие в ее программе оказания бесплатной юридической помощи. Он пользовался завидной репутацией выдающегося судьи и юриста не только в том штате, в котором работал, но достиг известности в масштабах всей страны.
На каждом из своих профессиональных поприщ Мэрвин Фрэнкель стремился развить и усовершенствовать систему правосудия как по гражданским, так и по уголовным делам. Спектр его научных интересов был гораздо более широк, нежели обозначенная нами тема: это реформирование порядка назначения и исполнения уголовных наказаний <5>, защита конституционных прав и свобод <6>, улучшение работы института большого жюри присяжных <7>, проблемы, связанные с оказанием юридической помощи <8>. В его исследованиях всегда сочетались поиск изъянов в правовом регулировании и конкретные предложения по их искоренению.
Особое значение, на наш взгляд, следует придать разработке им вопроса о соотношении ролей адвокатов и судей в состязательной системе правосудия. Хотя его, конечно, нельзя назвать единственным, кто затрагивал в своих трудах эту проблему, блестящая лекция Мэрвина Фрэнкеля в 1974 г., а также выработанное на ее основе многократно переиздаваемое исследование "Partisan justice" стали знаковыми для современной полемики о пределах состязания в суде и до сих пор нередко цитируются в американской юриспруденции <9>.
Основываясь на собственной практике рассмотрения дел, Мэрвин Фрэнкель обратил внимание на имеющиеся, по его мнению, недостатки и несовершенства, присущие состязательной системе правосудия, для устранения которых необходимо наметить определенные пути реформирования. Им было указано, что истина (правда) стоит слишком низко в иерархии ценностей состязательной системы, чему есть множество причин. Так, в отличие от судей-европейцев, их американские и британские коллеги, как правило, приходят в профессию не из вспомогательного юридического персонала, а будучи бывшими адвокатами (аналогично набору судей на спортивных состязаниях из числа экс-спортсменов) <10>. Отсюда снисходительное отношение к "полувоенным" методам достижения победы в судебном состязании, своеобразное "олимпийское" спокойствие, ностальгия по "старым добрым временам". Отправление правосудия в таких условиях в течение многих лет не могло изменить его в направлении большей независимости суждений и непредубежденности судей <11>. В данном отношении, по мнению Мэрвина Фрэнкеля, необходимо заимствовать опыт стран романо-германской правовой семьи, культивирующих подготовку судей уже практически сразу по окончании ими учебных заведений.
В любом случае среднему адвокату, избранному в судьи, предстоит пережить необыкновенную внутреннюю трансформацию ценностей, поскольку теперь он должен устанавливать истину. Истина как высшая цель противоречит интересам одной из сторон, однако позиционирование самоотверженной преданности представителей клиенту не способствует ее отысканию. И нередко по старой памяти у суда вызывает уважение поведение адвоката, поставившего себя выше фактов и одержавшего победу. Все это позволило Мэрвину Фрэнкелю взглянуть по-иному на систему состязания в американском суде. В частности, на деле оказалось, что процессуального инструментария для какого-либо разумного удержания сторон в рамках добросовестного поведения у суда нет.
Адвокат и судья оказались полярно разведенными и преследующими прямо противоположные цели, достижение которых в рамках одного дела невозможно. В связи с этим для повышения работоспособности всей структуры состязания появилась необходимость очертить пределы таковой. Мэрвин Фрэнкель отметил, что мы даже не знаем, как бы она могла функционировать, если бы установление действительных обстоятельств дела было в том числе целью участников процесса <12>. Судья ждет, пока стороны представят что-либо, не интересуясь тем, что они не представили; каждая из сторон в то же время не подозревает о существовании каких-либо доказательств, удержанных в тайне ее противником. Это поведение соответствует существующим этическим стандартам, однако мешает понять, что действительно было.
Направление реформирования процессуального законодательства в целях сведения к минимуму "издержек состязания", по Мэрвину Фрэнкелю, основывалось на нескольких идеях, основными из которых являются усиление полномочий суда по активному вмешательству в процесс и улучшение подготовки и регулирования деятельности адвокатов <13>. Что касается первой, то она предполагала изменение статуса судьи - после реформ он должен предстать в качестве руководителя процесса, который может в определенной степени вмешиваться в ход разбирательства дела. Все вопросы права, а также контроль над соблюдением процессуальных правил находятся в его сфере. Мэрвин Фрэнкель предложил отойти от аксиом, согласно которым краеугольным камнем состязательной системы, помимо всего прочего, является неподготовленность судьи в смысле незнания фактов перед разбирательством. Круг фактов и доказательств, их подтверждающих, по сути, определяют стороны, поэтому судья "орудует вслепую". При перекрестном допросе его роль также пассивна, поэтому значение показаний свидетелей, заключений эксперта и объяснений самих сторон может быть легко сведено на нет опытным адвокатом <14>. В такой схеме вмешательству суда фактически нет места.
Вторая идея - регулирование деятельности и подготовка адвокатов. Отмечалось, что недопустимо поведение, при котором оспариваются вообще все, даже самые простые и незначительные аспекты дела, делаются попытки сосредоточить внимание суда на второстепенных фактах с целью уйти от обсуждения существенных, нарушаются элементарные нормы этики и правила профессионального поведения и т.п. Особое внимание в связи с этим предлагалось уделить изменению методик преподавания курса адвокатуры на юридических факультетах <15>.
Все изложенное позволило Мэрвину Фрэнкелю предложить свою концепцию изменения нормативного материала в нескольких направлениях.
Во-первых, это видоизменение принципов состязательности. Никто не оспаривает, что состязательность необходима гражданскому процессу, она противопоставляется инквизиционной системе правосудия. Однако, будучи уверенными в своем превосходстве, мы не интересуемся, пишет Мэрвин Фрэнкель, как работают иные системы. Кстати, это еще раз подчеркивает важность сравнительно-правовых исследований в сфере гражданского судопроизводства. Нужно помнить, что чисто инквизиционных систем нет почти нигде, а состязательные элементы присутствуют практически повсеместно, превращая правосудие в смешанное (mixed) <16>. Для того чтобы допустить возможность перемен, следует расширить границы нашего познания, изучая альтернативные методы регулирования, которые также вносят свой вклад в становление цивилизации. Думается, что вряд ли мы можем предпочесть абсолютно незнакомого с делом судью, воспринимающего дело с чистого листа, судье с активными полномочиями, в том числе участвующего в подготовке дела. И следует решить, всегда ли искусство допроса (перекрестного допроса) адвокатами, зачастую ведущее к полному "размытию" имевших место событий, лучше, нежели расспрос лица судом.
Во-вторых, возведение правды (истины) в ранг верховной цели разбирательства, общей для всех участников процесса, вкупе с измененными коренным образом положениями кодексов профессиональной этики адвокатов как предел осуществления защиты интересов клиента. Представляя доверителя, адвокату следует: сообщать суду и противной стороне обо всех доказательствах, имеющихся у него в наличии, даже если он не собирается их представлять; избегать дачи ложной информации (включая заведомо ложные объяснения), а также сообщений, уводящих суд в нужное для стороны русло, однако нисколько не помогающих понять суть дела; задавать вопросы свидетелям, экспертам и другой стороне лишь с целью более подробного исследования существенных для дела обстоятельств, а не дискредитации допрашиваемого <17>.
Как мы можем заметить, специфический язык и характер мыслей данной работы обусловлены тем, что это была публично прочитанная лекция, носящая во многом процессуально-политический характер, т.е. здесь сосредоточено внимание не столько на нормах федерального законодательства США, сколько на социально-культурной обстановке, их окружающей.
Такой подход применен и в другой работе Мэрвина Фрэнкеля на данную тему <18>. В ней он анализировал истоки процессуального состязания, т.е. то, как индивидуализм и конкуренция сформировали систему судопроизводства в США и модель разбирательства дела. Органы публичной власти традиционно играли лишь пассивную роль арбитра в разрешении частноправовых конфликтов. Принцип соперничества и борьбы неизбежно повлиял и на законодательство. Можно было ожидать, что институты отправления правосудия будут воплощать в себе аксиомы нашего существования как общества, пишет Мэрвин Фрэнкель <19>.