Николаева Екатерина Юрьевна
Именно в суде первой инстанции адвокат должен оказать действительную помощь своему доверителю. Способствовать правильному разрешению дела, то есть не допускать ошибок, которые могут повлиять на решение судьи. Например, не задавать некорректных вопросов, не заявлять непродуманных ходатайств, а также возражений против обоснованных просьб другой стороны.
У суда в ходе судебного заседания могут возникнуть вопросы к сторонам. Самое главное адекватно отреагировать и дать правильный, то есть соответствующий выбранной правовой позиции ответ. Вполне естественно, что та сторона, которой задаётся вопрос, может дать необдуманный ответ, которым «навредит» себе. Опытный адвокат такой ошибки не совершит, так как необдуманный и неаргументированный ответ способен вызвать сомнения у суда.
При подготовке к судебному заседанию, изучая представленные материалы – исковое заявление и приложенные к нему документы, могут возникнуть вопросы, которые суд задаст во время заседания. Поэтому представитель должен иметь при себе второй экземпляр всех документов, а так же оригиналы. Все документы, подтверждающие какой либо факт, должны быть скреплены в порядке хронологии. Это касается и документов, которые прилагаются к исковому заявлению.
Если в качестве доказательства используются документы, то целесообразно будет выделить наиболее важные абзацы либо предложения., распределить в соответствии с эпизодами дела подлежащими доказыванию, скрепить и сделать отметки. Это сэкономит время, когда в ходе судебного заседания необходимо найти документ, конкретный абзац или предложение.
Иногда в суде первой инстанции дела рассматриваются судом квалифицированно, то есть несколькими судьями. Возможно, что возникнет необходимость предъявить какой-либо документ для изучения председательствующему судье и пояснить. После того, как председательствующий судья ознакомится с документами они будут переданы на рассмотрение другим судьям. Для того чтобы не возникло недоразумений, так как в момент пояснения стороны документ изучает только председательствующий судья имеет смысл предоставить суду наиболее важные документы в нескольких экземплярах.
Возможны случаи, когда незадолго до слушанья дела в суд поступают документы, о которых не было известно адвокату и его доверителю, но имеющие значение для разрешения спора. Эти документы необходимо изучить. Дело необходимо изучить за день до судебного разбирательства, в крайнем случае, за несколько часов, таким образом можно избежать неприятных моментов во время процесса. Если адвокат, по какой то причине не смог ознакомиться с материалами дела, то необходимо обратить уведомить об этом суд.
При просмотре материалов важно обратить внимание на поступление расписок о получении судебного извещения участвующими в деле лицами. Если противоположная сторона не извещена, адвокат имеет право просить суд об отложении разбирательства дела вне очереди.
Возможно, что другая сторона обратиться в суд с заявлением содержащее просьбу к суду, рассмотреть дело в его отсутствие. В заявлении сторона может выразить своё согласие или возражение относительно заявленных истцом требований. В этом случае адвокат должен ознакомить доверителя и выяснить его мнение по поводу данного заявления. Кроме того, если в суд поступило ходатайство о вызове свидетеля, адвокат должен составить вопросы, которые необходимо задать этому лицу.
Гражданский процессуальный кодекс также предусматривает право на отвод судьи, прокурора, эксперта.
По мнению К. Н. Апраксина: «знание и правильное применение установленных законом правил отвода необходимы для действенного обеспечения защиты законных прав и интересов клиента».1
При заявлении отвода очень важно соблюдать правила установленные законном они способствуют защите прав и законных интересов. Ходатайство об отводе должно быть заявлено адвокатом в вежливой, корректной форме. Безусловно, ходатайство должно быть мотивировано, то есть содержать указание на конкретные обстоятельства, обосновывающие отвод.
Использование адвокатом права на отвод участника гражданского процесса должно способствовать объективному рассмотрению и разрешению дела, действенному обеспечению защиты законных прав и интересов доверителя.
Очень часто доверитель считает, что неявка в суд другой стороны либо свидетеля создаёт для него преимущества и суд вынесет решение в его пользу. Адвокат должен разъяснить своему доверителю, что рассмотрение дела в отсутствие другой стороны ограничивает возможность суда выяснить все существенные обстоятельства дела, а это может привести к отмене вынесенного судебного решения. Например, в связи с недоказанностью обстоятельств имеющих значение для дела, которые суд считает установленными.
Гражданское процессуальное законодательство допускает рассмотрение дела судом в отсутствие неявившегося лица, но в некоторых случаях просто необходимо перенести слушанье дела. В случае неявки лица получившего уведомление в первый раз, адвокат не должен настаивать на рассмотрении дела судом, так как вынесенное при таких обстоятельствах решение может быть отменено в кассационной инстанции, при наличии уважительных причин у не явившегося лица.
Однако если имеются достоверные факты, что лицо, участвующее в деле или его представитель не явились в суд, а повестка им была вручена или они отказались принять повестку, без уважительных причин, адвокат вправе просить суд заслушать дело в отсутствие этих лиц.
Правильно выработанная адвокатом позиция относительно рассмотрения дела в отсутствии не явившихся лиц поможет:
Не допустить отмену вынесенного решения;
Не допустить задержки в разрешении спорного правоотношения;
Выяснить все существенные обстоятельства дела.
Кроме того, адвокат имеет право заявлять ходатайства, поэтому необходимо заранее продумать какие ходатайства в интересах доверителя могут быть заявлены. Ходатайства могут быть заявлены, как в устной, так и в письменной форме. Необходимо помнить, что ходатайства могут заявлять и другие участники процесса. Поэтому прежде чем отреагировать на ходатайство другой стороны, адвокат должен для себя решить:
Является ли это ходатайство законным;
Имеют ли значение для дела те обстоятельства, для подтверждения которых, другая сторона просит истребовать дополнительные доказательства, т.е. разрешить вопрос об относимости доказательств (если это ходатайство об обеспечении доказательств);
Допустимы ли те доказательства, которые хочет предоставить другая сторона.2
Может возникнуть необходимость выяснить мнение доверителя, поэтому адвокат может просить суд об объявлении перерыва. В случает если мнение доверителя и адвоката о ходатайствах не совпадают, последний должен принять все меры для выработки общей позицию.
Очень важно своевременно заявить или отклонить ходатайство. Так как вовремя заявленное или отклонённое ходатайство поможет: обеспечить установление объективной истины; истребовать доказательства, которые не могли быть получены до начала судебного заседания; не допустить затягивания судебного процесса.
Особое место в работе адвоката занимает разрешение вопросов о принятии отказа от иска, о признании иска, об утверждении мирового соглашения, так как после доклада сторон суд выясняет у участвующих в деле сторон, поддерживают ли они свои требования и возражения, а так же не желают ли стороны кончить дело мировым соглашением.
Предложение о заключении мирового соглашения ставиться в начале рассмотрения дела по существу, поэтому адвокат обязан заранее обсудить со своим доверителем возможность решения дела путём заключения мирового соглашения, а так же возможность уступок.
В случае если такой вопрос не был решён заранее, то возникнет необходимость ходатайствовать о переносе заседания, потому что выработка мирового соглашения требует определённого времени.
После того, как мировое соглашение подписано сторонами, суд выносит определение об утверждении мирового соглашения и прекращении производства, однако суд выносит определение об утверждении мирового соглашения, если оно не противоречит закону и другим нормативным актам, а так же не нарушает прав и законных интересов других лиц.
Необходимо отметить, что в заявлении об утверждении мирового соглашения должно быть указано, кто должен уплатить государственную пошлину и в каком размере.
М. Ю. Плетнёв в научном труде - Работа адвоката в суде первой инстанции пишет: «Проблема заключается в том, что зачастую факт нарушения интересов других лиц обнаруживается позднее, на этапе исполнения мирового соглашения, когда производство по делу уже прекращено»3.
Таким образом, при составлении мирового соглашения адвокат обязан учитывать требования закона, не включать в него условий заведомо не приемлемых для стороны, стремиться к ясной и чёткой формулировке его пунктов, исключающих возможность двоякого толкования и как следствие возникновения споров при его исполнении4
В случае, когда доверитель не может участвовать в судебном разбирательстве, адвокату для заключения мирового соглашения необходима доверенность, в которой должно быть оговорено полномочие по подписанию мирового соглашения.
Кроме разрешения дела путём мирового соглашения, ГПК РФ предусматривает право сторон на: отказ истцом от иска и признание иска ответчиком. Поэтому прежде чем доверитель предпримет одно из этих действий, адвокат должен проанализировать возможные последствия этих действий, выработать свою позицию, а так же разъяснить доверителю, что производство по делу прекращается, и стороны не могут повторно обратиться в суд в связи с возникновением спора между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям.
В процессе судебного разбирательства суд выяснеет позицию сторон в отношении предъявленных требований, заслушивает объяснение сторон и лиц, участвующих в деле.