Полагаем, что Верховный Суд РФ, предлагая предусмотреть в ГПК РФ процедуру пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам, в связи с установлением ЕСПЧ нарушения Конвенции в деле заявителя, безусловно был прав, поскольку обязанность по восстановлению нарушенных прав лежит на государстве-ответчике, а ст. 52 Конституции РФ гарантирует доступ к правосудию всем пострадавшим от злоупотреблений властью, включая также и те случаи, когда данные злоупотребления властью, выявлены межгосударственными органами в качестве нарушений международных договоров.
Нельзя в этой связи не обратить внимания на позицию Пленума Верховного Суда РФ, который полагает, что наличие судебной ошибки в споре с государственными органами, нарушающей права граждан, исключает действие принципа res judicata и не создает правовую определенность в силу несправедливости существования судебной ошибки в результате, которой продолжает существовать нарушение прав и свобод человека со стороны государства, которое создано для защиты данных прав и свобод (ст.2 Конституции РФ) . Так в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 2005 г. N 26 "О вопросе, возникшем после принятия Пленумом Верховного Суда Российской Федерации 5 апреля 2005 г. постановления N 7 "О внесении изменений и дополнений в постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 14 декабря 2000 г. N 35 "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении дел, связанных с реализацией инвалидами прав, гарантированных Законом Российской Федерации "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" указано «…Судам необходимо иметь в виду, что вынесение постановления об индексации сумм возмещения вреда не в соответствии с разъяснением, содержащимся в пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 14 декабря 2000 г. N 35 (в редакции постановления Пленума от 5 апреля 2005 г. N 7), а в ином порядке свидетельствует о наличии судебной ошибки и такое решение не может быть признано справедливым, а судебная защита - полной и эффективной, поскольку допущена судебная ошибка. С учетом этого пересмотр решения или иного судебного постановления, вынесенного до принятия указанного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, не исключается, даже если в связи с истечением срока на обжалование утрачена возможность его отмены, изменения или вынесения нового постановления судом надзорной инстанции. Пересмотр постановления в указанном случае допускается применительно к порядку, установленному главой 42 ГПК РФ. При этом необходимо также руководствоваться нормами Международного пакта о гражданских и политических правах, являющегося составной частью правовой системы Российской Федерации, а именно статьей 14, согласно которой судебное решение подлежит пересмотру, если какое-либо новое или вновь обнаруженное обстоятельство неоспоримо доказывает наличие судебной ошибки».
Таким образом, пересмотр в данном случае необходим. Но правильно ли реализовывать данный пересмотр в процедуре пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам?
Если исходить из того, что Постановлением ЕСПЧ только устанавливается факт нарушения Конвенции, но при этом сам факт нарушения не возникает как результат деятельности ЕСПЧ, но существовал уже на момент разрешения дела национальными судами, то процедура пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам вполне применима. То есть нарушение Конвенции и есть обстоятельство, юридический факт, являющийся основанием для пересмотра судебного акта. Выявление нарушения Конвенции в процедуре ЕСПЧ это лишь особая процедура его выявления, которая, впрочем, лишь помогает странам-участницам Конвенции в обнаружении нарушения Конвенции. В силу того, что деятельность ЕСПЧ имеет субсидиарный характер, основная нагрузка в деле выявления нарушений прав и свобод, защищаемых Конвенцией, ложится на государственные органы стран-участниц и их суды. Более того, выявление ЕСПЧ нарушения Конвенции накладывает именно на государство обязанность по восстановлению нарушенных прав.
Нарушения Конвенции могут быть различны, порой они вызваны несоответствием законов стандартам Конвенции, порой в результате интерпретации норм, сложившейся правоприменительной практикой, не в соответствии с духом и буквой Конвенции . В любом случае, установление факта нарушения Россией Конвенции является отражением того, что многоинстанционная судебная система РФ оказалась неспособной защитить права и свободы, гарантируемые Конвенцией.
Что порождает определенный риск того, суд который при рассмотрении дела не увидел нарушения положений Конвенции (либо проигнорировал) будучи поставлен перед фактом признать свою собственную судебную ошибку, не сможет вынести справедливого решения. Поскольку процедура пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам все же является только лишь допущением, того, что если бы национальный суд знал о нарушении Конвенции, он бы его не допустил и потому ему самому предоставляется возможность исправить им же допущенную судебную ошибку с учетом обязательного толкования ЕСПЧ.
Надо отметить, что норма о том, что пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам осуществляется судом, вынесшим решение, вовсе не означает, что пересмотр должен производиться судьей, вынесшим решение. Это правило – есть указание на инстанцию, а не на судью. Это косвенно подтверждается тем, что среди оснований для пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам во всех процессуальных кодексах (п.3 ч.2 ст.392 ГПК РФ, ч.3 ст.311 АПК РФ, п.3. ч.3 ст. 413 УПК РФ) указаны установленные приговором суда преступные действия судьи. Лишь в УПК РФ законодатель предусмотрел пересмотр судом вышестоящей инстанции, в АПК РФ и ГПК РФ даже по этому основанию пересмотр производится судом, вынесшим решение. Соответственно, трудно предположить, чтобы пересмотр производился тем судьей, который был уличен в преступлении при отправлении данного дела. Отсюда можно сделать вывод, что законодатель, зная об этой ситуации, все же полагал возможным и уместным производство пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам в суде той же инстанции, причем в другом судебном составе. Таким образом, вполне возможно, что производство пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам в связи с установлением ЕСПЧ нарушения Конвенции, должно проводиться в другом судебном составе. По крайней мере, у заинтересованного лица должно быть право на отвод в случаях, когда при первоначальном рассмотрении суд проигнорировал нарушение Конвенции, хотя вопрос об этом ставился. Возможно, тогда будет меньше появляться нелепых судебных актов, подобных определению Никулинского районного суда г. Москвы от 11 марта 2008 года. Данным определением суд отказал в пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам, указав, что отсутствует факт вновь открывшихся обстоятельств, поскольку, по мнению суда, ЕСПЧ дал лишь иную оценку тем фактам, которые были расценены Никулинским судом по-иному, и поэтому нет оснований для пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам, установленных в ст.392 ГПК РФ. По всей видимости, суд не понял, что он тем самым перечеркнул общепризнанный принцип - "договоры должны соблюдаться" (pacta sunt servanda), который является неотъемлемым атрибутом правового государства. Суд здесь фактически отказал ЕСПЧ в компетенции проверять правильность действий национальных судов, тем самым выйдя за пределы своей компетенции.
Конечно же, вынесение подобных актов и оставление их в силе недопустимо. В соответствии с положениями Венской Конвенции о праве международных договоров (Вена, 23 мая 1969 г.) о соблюдении, применении и толковании договоров:
Каждый действующий договор обязателен для его участников и должен ими добросовестно выполняться (статья 26).
Участник не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения им договора (статья 27).
Данные положения лишают суды общей юрисдикции права ссылаться на отсутствие в ГПК РФ процедуры пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам в связи с установлением ЕСПЧ нарушения Конвенции в деле заявителя. Согласно мнению многих ученых-процессуалистов, даваемых ими в комментариях к ст. 392 ГПК РФ, «с учетом ч. 4 ст. 1 ГПК суд общей юрисдикции может применять ст. 311 АПК РФ и пересматривать по вновь открывшимся обстоятельствам судебный акт на основании решения (определения) Конституционного Суда Российской Федерации или Европейского Суда по правам человека».17 Аналогичный вывод содержит в себе и Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации под ред. Г.А. Жилина18, к нему же приходят и известные процессуалисты Л.Ф. Лесницкая19, и Г.Л. Осокина20.
Названное определение Никулинского суда является еще одним сигналом, не пора ли вернуться к рассмотрению вопроса о принятии федерального закона, в котором бы была закреплена процедура исполнения решений ЕСПЧ и других межгосударственных органов.
Правительство РФ в официальном отзыве на проект федерального закона № 66294-3 "О порядке опубликования в Российской Федерации решений Европейского Суда по правам человека", внесенный в Государственную Думу депутатами А.Е.Баранниковым, В.Е.Коптевым-Дворниковым, писало, что если против Российской Федерации выносится решение по конкретному делу, то уже существующий правовой механизм, включающий в себя исполнение своих функций Уполномоченным Российской Федерации при ЕСПЧ, закрепленных Положением об Уполномоченном, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 29 марта 1998 г. № 310, позволяет исполнить данное решение, а также проконтролировать его исполнение.