Создание акционерного общества может осуществляться в результате его учреждения или реорганизации уже существующего юридического лица. В качестве учредителей общества могут выступать граждане и юридические лица, в том числе одно лицо. Однако в качестве единственного учредителя акционерного общества не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано только по решению общего собрания акционеров или суда в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Реорганизация акционерного общества в форме слияния, присоединения или разделения порождает много проблем, связанных с погашением прежних и выпуском новых акций, увеличением уставного капитала, защитой прав акционеров, которые могут быть нарушены в результате реорганизации и т.д.
Акционерное общество может быть преобразовано только в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.
3.5 производственные кооперативы-добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности. Производственный кооператив, подобно хозяйственным товариществам, представляет собой объединение лиц и их имущественных паевых взносов, и предполагает личное участие его членов в деятельности кооператива.
Законодательство определяет минимальное количество членов кооператива-оно не должно быть менее пяти человек. В отличие от хозяйственных товариществ, имеющих простую и гибкую схему управления, непосредственное руководство деятельностью кооператива возлагается на его исполнительные органы-правление и его председателя. Высшим органом управления кооператива является общее собрание его членов, к исключительной компетенции которого относится решение следующих вопросов:
изменение устава кооператива;
образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу не перелано его наблюдательному совету;
приём и исключение членов кооператива;
решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Производственный кооператив может ликвидироваться по решению его членов или по решению суда.
Также существуют специфические формы коммерческой деятельности, применимые лишь в государственном секторе экономики-государственные и муниципальные унитарные предприятия (унитарные предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения, в том числе дочерние предприятия, а также федеральные казённые предприятия).
4.СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ (КОММЕРЧЕСКОЙ)
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ГРАЖДАНЕ- КОММЕРЧЕСКИЕ НЕКОММЕРЧЕСКИЕ
ИНДИВИДУАЛЬНЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ ОРГАНИЗАЦИИ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛИ
Статья 23 ГК РФ Статья 50 ГК РФ П.3 статьи 50 ГК РФ
Как отмечалось, Гражданский кодекс, давая определение юридического лица, указывает на некоторые обязательные для его существования признаки. Одним из таких признаков является наличие обособленного имущества и, соответственно иметь самостоятельный баланс или смету. Кодекс не даёт определение "обособленное имущество", но определяет характер имущественных отношений между учредителями юридического лица и самим юридическим лицом в зависимости от организационно-правовых форм и тем самым позволяет сделать некоторые выводы о том, что понимается под обособленным имуществом. В статье 48 ГК РФ говорится о том, что учредители юридического лица-коммерческой организации могут иметь либо обязательственные права в отношении этого юридического лица, либо вещные права на его имущество. Это означает, что учредители хозяйственных товариществи обществ. а также производственных кооперативов, участвуя своим вкладом в имуществе таких юридических лиц, передают им право собственности на имущество, являющееся их вкладом, и приобретают взамен определённый набор прав как имущественного характера (например, права акционера на дивиденды), так и прав, связанных с управлением и контролем (например, право голоса на собрании акционеров). В отношении имущества государственных и муниципальных унитарных предприятий их учредитель, передавая им имущество, тем не менее сохраняет за собой право собственности- мощный рычаг контроля за юридическим лицом.
Вторым наиболее значимым признаком юридического лица является возможность иметь гражданские права (т.е. права собственности и другие вещные права, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, а также другие имущественные права и связанные с ними личные неимущественные права) и нести обязанности (правоспособность). Правоспособность юридического лица-коммерческой организации согласно Гражданскому кодексу не является специальной-за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий коммерческие организации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещённых законом. В учредительных документах коммерческой организации необязательно указание на предмет и цели деятельности. Указание на предмет и цели деятельности зависит от желания учредителей организации.
Правоспособность юридического лица-коммерческой организации возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.
Если деятельность, которой предполагает заниматься юридическое лицо, является лицензируемой, то право осуществлять такую деятельность возникает у него только с момента получения соответствующей лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока её действия.
В случае неправомерных действий любых лиц, в том числе государственных и муниципальных органов, направленных на ограничение прав юридического лица, оно может обратиться за защитой своих прав в суд. Неправомерными должны признаваться любые действия, направленные на ограничение прав юридического лица. если они не предусмотрены законом или не соответствуют установленному этим законом порядку их применения.
Юридическое лицо осуществляет правоспособность, т.е. приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности, через свои органы. Порядок назначения или избрания органов юридического лица, а также иные правила, регламентирующие их деятелбность, устанавливаются законами, иными правовыми актами и учредительными документами юридическогого лица. В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица эти правила могут существенно различаться. Гражданский кодекс особо оговаривает, что в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников-это возможно, например, в деятельности хозяйственных товариществ.
Гражданский кодекс предусматривает обязанность для органа юридического лица (генерального директора, управляющего, или любого иного должностного лица, в полномочия которого входит осуществление тех или иных действий от имени юридического лица в силу полномочий, предоставленных ему законом или учредительными документами) действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Критерий добросовестности и разумности имеет субъективный характер и при возникновении спора должен будет каждый раз устанавливаться судом с учётом всех обстоятельств дела. И если иное не установлено законом или договором, то указанное лицо будет обязано возместить по требованию учредителей юридического лица причинённые им последнему убытки. Необходимо иметь в виду, что если не будет установлено иных правил в отношении отдельных форм юридических лиц, то предполагается, что в качестве органа юридического лица может выступать как физическое лицо - гражданин, так и другое юридическое лицо. Но в любом случае целесообразно в отсутствие чёткого законодательного регулирования отношений между лицами, осуществляющими правоспособность юридического лица-управляющими и учредителями этих юридических лиц, большее значение придавать учредительным документам и договору, на основании которых учредители юридического лица поручают управление им определённому субъекту. В частности, договор должен содержать перечень полномочий, которыми наделяют управляющего учредители, порядок их осуществления, вознаграждение управляющего, формы его ответственности, а также иные положения, отражающие баланс интересов учредителей, с одной стороны, и интересов управляющего -с другой.
5. РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Большое значение имеет вопрос о регистрации юридического лица. Государство предусматривает возможность создания его как субъекта права только в установленном им порядке. История знает примеры, когда для создания юридического лица требовалось разрешение высших государственных органов или монархов (например, в дореволюционной России).
Традиционно сложились следующие системы регистрации юридических лиц:
разрешительная, при которой окончательное решение вопроса о создании юридического лица принимается государственным органом по его усмотрению;
явочная, при которой государственные органы только ставятся в известность о создании юридического лица и, если этого требуют правила, автоматически вносят его в реестр;
нормативно явочная, при которой государственные органы принимают решение о регистрации нового юридического лица в порядке и на условиях, определённых нормативными актами, и не могут по своему усмотрению (например, мотивируя нецелесообразностью существования) отказать в регистрации юридического лица.