В соответствии с российским законодательством брак может быть расторгнут либо органами ЗАГСа, либо судом по совместному требованию супругов, или по требованию одного из них. Мусульманским правом предусмотрено два способа прекращения брака, первый из них — собственно развод (талак), право на который имеет только муж, второй (фисх) — аннулирования брака судьей (по заявлению жены либо других лиц), при наличии соответствующих условий.
Талак делится на четыре вида: произнесение слов развода, хулъа (развод, даваемый жене за денежный выкуп), развод по клятве (иляи), развод, осуществляемый третейскими судьями из числа родственников каждого из супругов.
Аннулирование брака может проводиться судьей в следующих случаях: прекращение брака ввиду неспособности мужа материально обеспечить жену или выплатить ей михр, прекращение брака в связи с подтвержденным обвинением жены в прелюбодеянии, прекращение брака в связи с обнаружением сокрытых при вступлении в брак физических недостатков и психического заболевания у одного из супругов, прекращение брака в связи с вероотступничеством одного или обоих супругов.
Российское право, в отличие от шариата, никак не ограничивает количество разводов между супругами. После расторжения брака супруги могут повторно заключить между собой неограниченное число договоров брака.
Шариат в зависимости от того возможно ли восстановление договора брака после развода или нет, предусматривает два способа расторжения брака: полный (баин) и восстанавливаемый (раджи’и). К первой группе относятся: троекратный развод, развод до половой близости между супругами, развод хулъа. Ко второй группе относятся все остальные виды развода до окончания срока ‘идда, после завершения срока ‘идда развод раджи’и переходит в развод баин.
После развода раджи’и супруги до истечения срока ‘идда могут вновь заключить между собой договор брака.
Заключение договора брака после развода баин возможно только в случае вступления жены во второй брак и последующего расторжения этого брака. Эта норма направлена на удержание мужчин от необдуманных, поспешных разводов по незначительному поводу.
Основанием для расторжения брака согласно российскому законодательству является взаимное согласие супругов на развод. По требованию одного из супругов в случае не согласия второго супруга на развод, основанием для расторжения брака служит вывод суда о том, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможны.
Основанием для развода в соответствии с мусульманским правом является либо произнесение мужем слов развода, либо решение судьи. . Для талака достаточно чтобы муж сказал: ты разведена, ты мне не жена и т.п. слова, которые прямо указывают на его желание развестись с этой женой. В этом случае развод является «явным» и считается действительным в любом случае. Единственным исключением из данного правила является развод объявленный в состоянии аффекта
Помимо «явного» развода возможно также объявление «подразумеваемого» развода, при котором действительность развода определяется по намерению, с которым были сказаны слова развода. «Данное правило применяется в случае, если муж разводит жену не в точных выражениях, но через упоминание чего-либо под чем подразумевается развод»[35].
Для принятия же судьей решения о расторжении брака необходимо наличие специально оговоренных причин.
Тунисский Закон о личном статусе от 1956 г., ограничивая права мужчин на необдуманный развод, предусматривает, что ни один развод не может быть признан действительным без согласия суда, и давал суду право требовать от супруга выплатить жене определенную сумму в качестве компенсации, если суд сочтет, что тот отвергает свою жену без достаточных оснований, или данный развод каким-то образом влечет для нее тяжелые последствия[36].
В соответствии с российским законодательством, брак может быть расторгнут в органах ЗАГСа, если у супругов нет общих несовершеннолетних детей и оба супруга согласны на расторжение брака. Роль органов ЗАГСа сводится к простой регистрации развода. Выяснять причины расторжения брака они не вправе.
В органах ЗАГСа также растрогается брак между супругами, один из которых признан безвестно отсутствующим, недееспособным или осужден за преступление на срок свыше трех лет. В этих случаях не имеет значения, есть у супругов общие несовершеннолетние дети или нет. Согласию супруга-ответчика в этих случаях не придается правового значения. Согласие супруга, признанного безвестно отсутствующим, очевидно, получено быть не может. Недееспособный супруг не может выразить волю в силу своей недееспособности. Опекун также не наделен правом дать согласие вместо него, поскольку в данном случае речь идет о сугубо личных отношения, в которых восполнение воли недееспособного не допускается. Согласие супруга, осужденного к лишению свободы на срок свыше трех лет, также не является обязательным. Брак растрогается в его отсутствие.
Право на развод предоставлено шариатом мужу и судье. Жена, хотя и лишена права объявления развода самостоятельно, может обратиться в суд при наличии специально оговоренных причин. Причины, по которым жене такое право не предоставлено, сводятся к следующим. В соответствии с шариатом муж обязан материально обеспечивать жену во время брака, а также во время срока `идда. Кроме того, он обязан при заключении брака выплатить жене михр, который порой достигает существенных размеров. Таким образом, муж оказывается экономически заинтересованным в сохранении брака, поскольку все материальные издержки развода возлагаются на него, в то время как жена такой заинтересованности не имеет. Второй причиной такого ограничения прав женщины является то, что процедура развода согласно мусульманскому праву чрезвычайно облегчена, и женщина вследствие своей большей эмоциональности, могла бы быть неосторожной в расторжении брака и объявлять развод без каких либо серьезных оснований[37].
Мусульманское и российское право по разному подходят к определению момента расторжения брака. В соответствии с российским правом брак считается прекращенным, при расторжении брака в органах ЗАГСа, с момента внесения соответствующей записи в книгу актов гражданского состояния. В случае расторжения брака судом брак считается расторгнутым с момента вступления решения суда в законную силу[38].
Определение момента расторжения брака в соответствии с мусульманским правом зависит от того, является ли расторжение брака окончательным или нет. Развод баин приводит к немедленному расторжению брака. При разводе раджи’и брак считается расторгнутым по прошествии периода 'идда после объявлении развода. До завершения срока 'идда брак считается «неполноценным», поскольку после объявления развода и до окончания срока идда, близкие отношения мужа и жены запрещены.
Поскольку брак до окончания срока 'идда не считается расторгнутым, то муж имеет право восстановления договора брака до истечения указанного срока, для чего ему необходимо сказать: я возвращаю тебя и т.п. слова в которых явно выражено его желание восстановить брак. Согласие жены на восстановление договора брака в этом случае не требуется.
Мусульманское право в обоснование указанной нормы ссылается на следующий аят Корана:
﴾ﺎﺤﻠﺻﺇ ﺍﻭﺩﺍﺭﺃ ﻥﺇ ﻚﻟﺫ ﻰﻓ ﻦﻫﺩﺮﺑ ﻖﺣﺃ ﻦﻬﺘﻟﻮﻌﺑﻭ﴿
«А мужьям их — достойнее их вернуть при этом, если они желают умиротворения»[39].
При однократном объявлении развода, брак считается окончательно расторгнутым по истечении срока ‘идда. Троекратное объявление развода приводит, по мнению большинства ученых, в том числе имамов всех четырех мазхабов, к разводу баин в независимости от того, были ли все три объявления развода сделаны одновременно или же, после каждого развода договор брака возобновлялся.
По мнению некоторых муджтахидов (имамы, имеющие право самостоятельно выносить решения по вопросам мусульманского права), таких как Ибн Аббаса, Тавуса, Ибн Исхака, три развода объявленные одновременно считаются разводом раджи’и.
Жена, кроме того, может попросить у мужа развод за вознаграждение, которое она ему передает из своего личного имущества, муж может либо согласиться на ее предложение и принять вознаграждение, либо отказать ей в разводе. Развод по требованию жены (хул') является разводом баин. Вознаграждение, передаваемое женой мужу, должно соответствовать общим требованиям, предъявляемым шариатом к товару.
В мусульманском праве возможен и условный развод с указанием времени или места. Так, например, муж может сказать жене: "Ты разведена в таком-то месяце, году и т.д.", в этом случае брак считается расторгнутым сразу же с наступлением указанного срока. Если же муж сказал: "Ты разведена в доме своего отца", то она получает развод, как только войдет в дом отца.
Поскольку брак признается мусульманским правом гражданско-правовым договором, мужу предоставлены полномочия по наделению правом на заключение брака и его расторжение другим лицам, в частности он может предоставить право развода и жене. Муж, исходя из общих гражданско-правовых нормы о поручительстве, имеет право лишить своего доверителя права развода.
При предоставлении мужем права расторжения брака жене это право должно быть реализовано ею непосредственно после такого предложения, т.е. между предоставлением такого права и разводом жена не должна совершать каких-либо других юридически значимых действий.