Порядок заключения договоров. Оферта. Акцепт.
Договор заключается посредством направления одной стороной другой предложения заключить договор – оферты, которая должна содержать существенные условия предлагаемого договора (ст. 435 ГК РФ). Предложение заключить договор признается офертой если оно:
А) направлено конкретному лицу (одному или нескольким)
Б) содержит как минимум все те условия, которые признаются для данного договора существенными
В) выражает намерение заключить договор.
Офертой может служить проект договора, письмо или любой документ, направленный с использованием любых способов связи. Оферта может быть направлена любой стороной (продавцом или покупателем). На практике принято направление заказов, «гарантийных писем». Если они содержат предложение заключить договор и существенные условия, то являются офертой.
Направление оферты влечет за собой правовые последствия. Оферент не в праве отозвать свое предложение, и связан сроком, установленным для акцепта(ст. 436 ГК РФ). Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения оферты адресатом.
Тогда сторона, получившая оферту (проект договора), сообщает отправителю оферты о своем согласии, акцепте договора, либо о несогласии, либо на согласии на иных условиях.
Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не предусмотрено законом, не вытекает из обычая делового оборота или прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК РФ).
Договор может быть заключен при проведении торгов в виде аукциона иликонкурса.
Договор считается заключенным, если сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Существенными признаются, например, условия о предмете договора, все те условия, которые считаются существенными сторонами или законом по отдельным видам обязательств. Если же хотя бы одно существенное условие не определено соглашением, договор не считается заключенным. Обычными признаются те условия договора, которые не нуждаются в согласовании сторон. Предполагается, что стороны, достигнув, соглашения заключить данный договор, согласились и с условиями, которые содержатся в законе об этом договоре. Если обычное условие не включено в текст договора, то это не влияет на силу заключенного соглашения и не устраняет действие такого условия. В договор могут быть включены случайные условия, не предусмотренные ни законом, ни обычными условиями. Их отсутствие не влияет на признание договора заключенным. Но если они включены в договор, то должны соблюдаться.
Договора, заключаемые в обязательном порядке.
В определяемых законодательством случаях договор заключается в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ).
Во-первых, это так называемый, публичный договор (ст. 426 ГК РФ).
Во-вторых, обязанность заключить договор, предусмотрена предварительным договором (ст. 429 ГК РФ).
В-третьих, если договор заключается на торгах, а предметом торгов является только право на заключение договора, стороны не вправе уклониться от подписания договора.
В-четвертых, для государственного заказчика заключение государственного контракта с поставщиком является обязательным (п. 5 ст. 527 ГК РФ), если заказ на поставку товаров для государственных нужд размещался по конкурсу, и поставщик был объявлен его победителем.
В этих случаях получившая оферту (проект договора), в течение 30 дней обязана сообщить отправителю оферты о своем согласии, акцепте договора, либо о несогласии, либо на согласии на иных условиях. В случае, если получатель оферты дает свое согласие на иных условиях, составляется протокол разногласий, и спор может быть рассмотрен в суде.
Заключение договора на торгах.
Договор может быть заключен при проведении торгов в виде аукциона иликонкурса (ст. 447 ГК РФ). Договор заключается с лицом, выигравшим торги.
В качестве организатора торгов может выступать, собственник веши или обладатель имущественного права либо специализированная организация, действующая на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественных прав.
Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.
Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, указанных в извещении торгов. Если торги не состоялись, задаток возвращается. Также подлежит возврат задатка лицам, участвовавшим в торгах, но не выигравших в них.
По результатам проведения торгов, обязательно заключение договора. В случает от уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о принуждении заключить договор, а так же возмещением убытков, причиненных уклонением от его заключения.
Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК РФ).
Изменение и расторжение договора.
Изменение и расторжение договоров возможно по соглашению сторон. По требованию одной из сторон изменение или расторжение договора возможно только судом в случае существенного нарушения договора другой стороной, в результате которого первой стороне причинен ущерб, лишающий того, на что можно было рассчитывать при заключении договора (ст. 450 ГК РФ). Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено в суд только после получения отказа другой стороны (п.2ст. 451 ГК РФ). В случае одностороннего отказа от исполнения договора, полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (ст. 451 ГК РФ).
Соглашение о расторжении или изменении договора совершается в той форме, что и договор.
При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, а при расторжении прекращаются (ст. 453 ГК РФ).
Исполнение обязательств по договору и его обеспечение.
Гражданский кодекс РФ закрепляет единственный принцип исполнения обязательств – надлежащее исполнение. Его суть состоит в том, что обязательства должны исполняться в соответствии с его условиями и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота.
Как правило, исполнение обязательства осуществляет должник кредитора. Однако в силу ряда обстоятельств для должника бывает необходимо привлечь к исполнению своего обязательства третье лицо. Встречаются обязательства с более многочисленным составом субъектов. В этом случае имеет место множественность лиц в обязательстве (ст. 321-326 ГК РФ).
Время и место исполнения обязательств. Срок в обязательстве обычно определяется сторонами путем указания дня либо периода времени, когда обязательство должно быть исполнено, либо иным способом, который позволяет определить день исполнения обязательств. Обязательство может быть исполнено должником досрочно (ст. 315 ГК РФ), но только если эта возможность предусмотрена законом, иными правовыми актами или вытекает из обычаев делового оборота. Место исполнения обязательств может быть определено законом, договором либо обычаем делового оборота.
В ст. 311 ГК РФ закреплено общее правило:кредитор праве не принимать исполнение обязательства по частям. Кредитор вправе не воспользоваться этим правом, тогда исполнение обязательства будет являться надлежащим.
Одна из особенностей исполнения денежных обязательств состоит в том, что в соответствии со ст. 317 ГК РФ они должны быть выражены в рублях.
Характерной чертой предпринимательских договоров является то, что в них, как правило, включаются условия обеспечения исполнения обязательств. Так гл. 23 ГК определяет следующие основные способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом и договором.
Недействительность соглашения об обеспечении исполнении обязательств не влечет недействительности этого обязательства. Недействительность основного обязательства влечет недействительность, обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом.
Н О Р М А Т И В Н Ы Е А К Т Ы
- Гражданский Кодекс РФ. М.,1994. Ч.1.
Л И Т Е Р А Т У Р А
- Право: Учебник для вузов /А.И. Косарев, М.В. Малинкович и др.; Под ред. Проф. Н.А. Тепловой, проф. М.В. Малинкович, – М., ЮНИТИ, Закон и право, 2000
- Российское предпринимательское право: Курс лекций/ Под ред. В.П. Сальникова, - СПб: Санкт-Петербургский университет МВД России, ИВЭСЭП, Знание, 2001
- Коммерческий договор: от заключения до исполнения/Л.П. Дашков, А.В. Брызгалин, - М., 1995