За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств договором может быть установлена неустойка. При этом договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки. Размер неустойки законом не ограничен, однако если надлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. (ст. 330, 333 ГК РФ)
В договоре может быть предусмотрено, что в случае ненадлежащего исполнения обязательств уплата неустойки и возмещение убытков освобождают сторону, нарушившую условия договора, от исполнения обязательств по договору в натуре. При отсутствии подобного условия в договоре считается, что сторона, ненадлежащим образом выполнившая свои обязательства, не освобождается от выполнения обязательств по договору в натуре. То есть если программа для ЭВМ была написана плохо, то ее следует написать хорошо и передать заказчику. В то же время, если программа вообще не была написана, то для того, чтобы заказчик все-таки получил программу, он должен указать в договоре, что возмещение убытков и уплата неустойки в случае неисполнения обязательств не освобождает сторону от выполнения обязательств в натуре. В случае отсутствия такого условия в договоре исполнение обязательства в натуре не обязательно.
По общему правилу лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом несет ответственность только при наличии вины (умысла или неосторожности), причем отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательства. Однако договором могут быть предусмотрены иные основания для возникновения ответственности.
Если договором не предусмотрено иное, то лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности (например, распространение программного обеспечения), несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
Разрешение споров. В данном пункте обычно записывают, что все споры и разногласия стороны будут стремиться решить путем переговоров и только в случае, когда будут исчерпаны все возможности прийти к согласию, стороны обратятся в суд или арбитражный суд. Если хотя бы одна из сторон в договоре является физическим лицом, то стороны могут обратиться в суд, если же стороны - юридические лица, то они должны обращаться в арбитражный суд.
Данный пункт обязывает стороны в случае возникновения разногласий перед тем как обратиться в суд попытаться решить их самостоятельно, при этом желательно, чтобы стороны свои предложения по урегулированию спора оформляли письменно.
Применяемое законодательство. Условие о применяемом законодательстве имеет смысл вносить в договор только в том случае, если договор заключается с иностранным партнером. В этом случае стороны могут выбрать законодательство какой страны (российское или страны местонахождения иностранного партнера) будет применяться к данному договору, и каким законодательством должен руководствоваться суд при разрешении споров, связанных с данным договором.
При отсутствии соглашения права и обязанности сторон по соответствующим сделкам определяются по законодательству места их совершения - страны местожительства или местонахождения стороны, сделавшей предложение о заключении сделки.
Подписи. Для того, чтобы договор имел законную силу, он должен быть подписан представителями обеих сторон. При этом очень важно, чтобы люди, подписавшие договор имели на это право. В обратном случае договор может быть признан недействительным.
Со стороны юридического лица договор может подписать лицо, право которого на подобные действия установлено Уставом предприятия (организации) либо доверенностью, выданной ему уполномоченным на то лицом (обычно руководителем предприятия, организации). Со стороны физического лица договор может подписать сам человек, являющийся стороной по договору, либо его представитель, действующий на основании соответствующей доверенности.
Особый порядок заключения договоров
При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. (Так называемая "оберточная лицензия").
Оберточная лицензия предусматривает, что лицензионный договор на программу для ЭВМ, текст которого находится внутри упаковки носителя с экземпляром программы, считается заключенным с пользователем, если он приобрел экземпляр программы и вскрыл упаковку.
Как известно передача имущественных прав на программу для ЭВМ или БД может осуществляться на основании письменного договора. Однако процедура заключения договора, когда договаривающиеся стороны ставят под ним свои подписи в знак согласия с выдвинутыми в нем условиями, кажется неприемлемой при продаже больших тиражей программного продукта. Следовательно, при продаже программных продуктов массовому пользователю требуется другой подход к заключению между правообладателем и конечным пользователем договора о передаче прав.
"Оберточная лицензия" представляет собой разновидность так называемой конклюдентной сделки, когда лицо выражает свою волю вступить в правоотношения не в форме письменного или устного волеизъявления, а своим поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении.
При продаже массовым пользователям экземпляров программ для ЭВМ или баз данных "оберточную лицензию" помещают на внешней стороне их упаковки, запечатывая ее при этом прозрачной пленкой, что позволяет покупателю ознакомиться с содержанием лицензии, не вскрывая упаковку. Если же объем лицензии не позволяет разместить ее на внешней стороне упаковки, то ее следует приложить к упаковке носителей, и при этом на внешней стороне упаковки поместить соответствующее предупреждение. Вскрытие покупателем упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных, например путем распечатывания или разрыва прозрачной пленки упаковки, и является конклюдентным действием, которое свидетельствует о согласии покупателя с условиями "оберточной лицензии".
Однако в обоих упомянутых выше законах речь идет только об особом порядке заключения договора, а не о его содержании. Поэтому нет оснований предполагать, что для "оберточных лицензий" существуют какие-либо исключения в отношении условий договора, признанных существенными по закону. Следовательно, и в данных лицензионных соглашениях в соответствии с п. 1 ст. 31 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" должны быть указаны "способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты..." Подробно содержание авторских договоров (лицензионных соглашений) о передаче имущественных прав на программы для ЭВМ и базы данных было рассмотрено ранее, поэтому здесь внимание будет уделено только специфике "оберточных лицензий".
В лицензиях типа оберточных в обязательном порядке следует указывать, что вскрытие упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных означает согласие покупателя с условиями данной лицензии. Поэтому покупателю предлагается перед вскрытием упаковки внимательно ознакомиться с содержанием лицензии. И в случае несогласия с предложенными в лицензии условиями возвратить нераспечатанную упаковку продавцу.
Помимо условий, признанных существенными по закону, в "оберточной лицензии" обычно записываются гарантийные обязательства продавца и условия при которых проданный экземпляр программы для ЭВМ или БД может быть возвращен продавцу.
Свободное воспроизведение и адаптация программы для ЭВМ или базы данных
Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без получения дополнительного разрешения правообладателя осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ, а также исправление явных ошибок. Запись и хранение в памяти ЭВМ допускаются в отношении одной ЭВМ или одного пользователя в сети, если иное не предусмотрено договором с правообладателем.
Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения:
- осуществлять адаптацию программы для ЭВМ или базы данных;
- изготавливать или поручать изготовление копии программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и при необходимости (в случае, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян, уничтожен или стал непригодным для использования) для замены правомерно приобретенного экземпляра. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована для иных целей и должна быть уничтожена в случае, если дальнейшее использование этой программы для ЭВМ или базы данных перестает быть правомерным.
Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения декомпилировать или поручать декомпилирование программы для ЭВМ с тем, чтобы изучать кодирование и структуру этой программы при следующих условиях:
- информация, необходимая для взаимодействия независимо разработанной данным лицом программы для ЭВМ с другими программами, недоступна из других источников;
- информация, полученная в результате этого декомпилирования, может использоваться лишь для организации взаимодействия независимо разработанной данным лицом программы для ЭВМ с другими программами, а не для составления новой программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ или для осуществления любого другого действия, нарушающего авторское право;
- декомпилирование осуществляется в отношении только тех частей программы для ЭВМ, которые необходимы для организации такого взаимодействия.
Защита прав правообладателей рассматривается в лекции, посвященной авторскому праву.