Введение.
П.1 ст.34 Конституции России: “Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности”. На сегодняшний день актуальность данной темы неоспорима в связи с тем, что деятельность коммерческих организаций получила свое развитие совсем недавно и является относительно молодой. И естественно не все отношения, в которые вступают коммерческие организации, получают юридическую регламентацию, и основываются на обычаях делового оборота. Комплекс предпринимательских имущественных отношений является важным элементом гражданского права, сфера которых в условиях формирующегося в России рынка товаров и услуг. Согласно абзацу 3 п.1 ст.2 ГК РФ под предпринимательской деятельностью следует понимать – “самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказание услуг лицам, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке”.
Из этого определения можно вывести пять следующих признаков предпринимательской деятельности, наличие которых обязательно и отсутствие как минимум одного из первых трех является признаком того, что данная деятельность не является предпринимательской.
Признаки предпринимательской деятельности:
1. Самостоятельный характер.
2. Осуществление под собственную ответственность предпринимателей.
3. Источником прибыли могут быть пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг не запрещенные действующим законодательством.
4. Наличие факта государственной регистрации.
Отсутствие четвертого признака говорит о том, что данная деятельность является предпринимательской де-факто, но не де юре. Еще одним аргументом в пользу актуальности данной темы является то, что большинство отношений, урегулированных ГК, входят в сферу деятельности коммерческих организаций. Отсюда следует, что урегулирование данных отношений является одной из приоритетных задач в общегосударственном плане.
Глава 1. Юридические лица.
§1. Понятие и характеристика законодательных признаков юридических лиц
Согласно п.1 ст.48 ГК РФ юридическое лицо – организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, иметь самостоятельный баланс или смету. Можно выделить следующие моменты, характеризующие юридическое лицо:
а) фирменные наименования;
б) определенная организационная структура;
в) регистрация в государственном реестре юридических лиц;
г) гражданские права (соответствующие целям деятельности, декларированным в учредительных документах) и ответственность по своим обязательствам;
д) наличие специального разрешения (лицензии) для осуществления определенных видов деятельности;
е) самостоятельный баланс;
ж) наличие счета в банке;
з) юридический адрес.
Согласно ст.51 ГК России и ФЗ “О регистрации юридических лиц” каждое юридическое лицо подлежит государственной регистрации. Данные государственной регистрации юридического лица включаются в единый государственный реестр юридических лиц, который, в свою очередь, открыт для всеобщего ознакомления. И лишь с момента государственной регистрации и внесения в государственный реестр юридических лиц, юридическое лицо считается созданным. Юридическое лицо действует на основании учредительного договора либо устава, либо учредительного договора и устава. Участники юридического лица утверждают устав и (или) заключают учредительный договор, который (которые) одновременно с другими документами, требуемые для регистрации отдельных видов юридических лиц, заявлением о регистрации и свидетельством об уплате государственных пошлин, направляется, в свою очередь, в соответствующий орган юстиции либо в личном порядке, либо ценным почтовым отправлением с описью вложения и уведомлением о получении.
В случае отказа юридическому лицу в государственной регистрации соответствующим органом юстиции данный отказ может быть обжалован в судебном порядке. Не допускается отказ по мотиву нецелесообразности создания юридического лица. Регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации юридического лица в случае нарушения установленного законом порядка, образования юридических лиц, либо несоответствия его учредительных документов закону.
Устав – это свод правил, регулирующих деятельность предприятий, организаций, учреждений и их взаимоотношения с другими организациями и гражданами, их права и обязанности в определенной сфере хозяйственной деятельности.
Структура устава.
Раздел 1.Общие положения:
а) Наименование юридического лица;
б) Определяется правовое положение;
в) Юридический адрес регистрации;
г) Перечисляются учредители фирмы с указанием номеров документов, удостоверяющих их личность и адресом, по которому они проживают.
Раздел 2.Предмет деятельности:
а) Цель создания фирмы;
б) Основной вид деятельности;
в) Какие товары и услуги производит, реализует юридическое лицо;
г) Все виды деятельности, которыми юридическое лицо может заниматься.
Раздел 3.Имущество и доходы юридического лица:
а) Уставной капитал;
б) Имущество (для товарищества);
в) Какими средствами владеет и источники этих средств (например, продажа акций);
г) Основные виды доходов;
д) Вклады, инвестируемые каждым членом товарищества (для товарищества).
Раздел 4.Права и обязанности владельцев:
а) Права участников определенной организационно-правовой формы деятельности;
б) Обязанности участников;
в) Порядок и периодичность отчетности;
г) Кто из участников, при каких обстоятельствах и за чей счет может потребовать аудита;
д) Правила передачи доли уставного фонда;
е) правила изменения уставного фонда;
ж) Правила выхода из организации;
з) Процедура изменения устава;
и) Права и периодичность собрания учредителей;
к) Процедура ликвидации.
Раздел 5.Управление фирмой:
а) Дирекция, ее состав, права, функции;
б) Генеральный директор (кто может быть назначен, права, обязанности, отчетность);
в) Порядок назначения руководства;
г) Должностные лица (обязанности, правила оплаты);
д) Ревизионная комиссия (ее состав, функции, порядок избрания);
е) Правила использования прибыли;
ж) Правила образования резервного фонда.
Учредительный договор – свод правил, регулирующий взаимоотношения членов юридического лица в определенной сфере хозяйственной деятельности.
Согласно п.2 ст.52 ГК РФ в учредительном договоре:
а) определяется порядок совместной деятельности по его созданию
б) условия передачи ему своего участия;
в) управление деятельностью юридического лица;
г) условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков;
д) выход из состава учредителей.
Основное различие учредительного договора от устава – это более подробная регламентация взаимоотношений учредителей.
Структура учредительного договора.
Раздел 1.Общие положения:
а) Наименование юридического лица;
б) Правовое положение юридического лица;
в) Юридический адрес;
г) Учредители.
Раздел 2.Основные виды деятельности:
а) Цель создания;
б) Основной вид деятельности;
в) Какими видами деятельности может заниматься.
Раздел 3.Уставной капитал.
а) Размер уставного капитала;
б) Порядок формирования (в некоторых случаях, согласно ГК РФ, должны быть приведены сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения учредителями вкладов, об ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов).
Раздел 4.Обязательства учредителей:
а) Полномочия партнеров по управлению имуществом;
б) Права партнеров по управлению имуществом;
в) Взаимное информирование партнеров;
г) Вид ответственности учредителей за невыполнение обязательств;
д) Порядок решения споров;
е) Порядок выхода учредителей;
ж) Правила передачи своей доли третьему лицу;
з) Процедура принятия новых членов.
Раздел 5.Организация юридического лица:
а) Порядок работ в процессе создания юридического лица;
б) Процедура изменения уставного фонда;
в) Перечень вопросов, требующих единогласного решения;
г) Перечень вопросов, требующих согласия большинства;
д) Процедура изменения договора;
е) Процедура ликвидации юридического лица;
ж) Процедура разделения расходов и учреждения товарищества.
После того, как Регистрационная палата Министерства юстиции зарегистрировала юридическое лицо, оно получает, в свою очередь, следующие документы:
а) “Свидетельство о регистрации” – документ, подтверждающий право данной фирмы действовать в определенной организационно-правовой форме;
б) Код, под которым оно занесено в реестр предприятий;
в) Становится на учет в Пенсионный фонд;
г) Становится на учет в налоговую инспекцию по месту своего юридического адреса;
д) Получает печать и штамп, на которых полностью указана организационно-правовая форма и место регистрации юридического лица;
е) Расчетный счет в банке.
Юридическое лицо по совокупности должно обладать четырьмя признаками:
а) самостоятельной имущественной ответственностью;
б) возможностью выступать в гражданском обороте и в суде от своего имени;
в) имущественной обособленностью;
г) организационной упорядоченностью.
§2. Классификация юридических лиц по различным основаниям
Ст.50 Гражданского Кодекса Российской Федерации различает коммерческие и некоммерческие организации.
Под коммерческими организациями ГК понимает организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности.