конец XX века ознаменован появлением новых режимов собственности на объекты интеллектуального труда, особенно наглядно это просматривается на примере так называемого свободно распространяемого программного обеспечения.
Неразвитость в России рыночных механизмов, слабое правовое поле и затруднительность применения сложившихся за рубежом моделей регулирования экономики:
сложившаяся законодательная система позволяет полукриминальным структурам, используя отнесение различных информационных массивов к объектам интеллектуальной собственности осуществлять вывоз капиталов за рубеж и уход от налогов;
в то же время необходимо помнить, что стоимость интеллектуальной собственности слабо связана с размерами предприятий на которых она создается. Добросовестный собственник малого предприятия не имеет возможности поставить на баланс (а значит использовать в качестве средства обеспечения при получении кредита или доли при вхождении в акционерное общество) сколь либо значительный по стоимости объект интеллектуальной собственности, так как на него будет начислен налог на имущество несоизмеримый с масштабами финансовой деятельности предприятия;
значительное количество объектов интеллектуальной собственности в России создано и создается при участи и на средства государства, а отсутствие эффективных механизмов их защиты и вовлечения в хозяйственную деятельность приводит с одной стороны к растаскиванию научно-технического потенциала страны, а с другой множество идей и разработок так и остаются невостребованным мертвым капиталом теряющим актуальность и ценность;
В программе работ «Основные направления социально-экономической политики Правительства Российской Федерации на долгосрочную перспективу» заложена подготовка ряда документов по соответствующей проблематике.
Приложение 1
Трасты делят на "живые" и завещательные: "живой" траст действует только при жизни его учредителя, а завещательный регулирует использование доверительной собственности по завещанию учредителя и после его кончины.
Траст бывает отзывным, когда условия управления доверительной собственностью могут быть изменены учредителем и он имеет возможность либо по истечении срока, либо при наступлении определенных обстоятельств, указанных в договоре, возвратить имущество в свою собственность; и безотзывным, когда учредитель не имеет права изменять условия заключенного траста. Какой это будет траст - отзывный и безотзывный - зависит исключительно от потребностей учредителя, потому как, с одной стороны, учреждая отзывный траст, у него есть а) возможность жесткого контроля за деятельностью доверительного управляющего и б) возможность использования имущества по собственному усмотрению в случае прекращения договора траста. С другой стороны, искушенные стряпчие предпочитают безотзывный траст, поскольку этот вид траста избавляет учредителя от давления и шантажа со стороны заинтересованных лиц.
В зависимости от объема прав, предоставляемых доверительному управляющему, трасты подразделяются на фиксированные (Fixed Trust) и дискреционные (Discretionary Trust). При договоре фиксированного траста доверительный управляющий связан детальными указаниями учредителя относительно использования переданного в траст имущества. В случае же учреждения дискреционного траста трасти действует по собственному усмотрению, он не связан какими-либо распоряжениями учредителя относительно использования имущества. Механизм дискреционного траста, в принципе, допускает некоторые возможности контроля и руководства действиями управляющего со стороны учредителя или бенефициаров траста, но данный контроль и данное руководство должны осуществляться в таких формах, чтобы впоследствии третьи лица (наследники, кредиторы, налоговые органы) не могли доказать в суде, что доверительный собственник по факту являлся чисто номинальным лицом, договор траста представлял собой мнимую сделку либо был фиксированным трастом (управляемым - ministerial) со всеми вытекающими последствиями. В этом случае трастовая схема станет неэффективной для достижения поставленной цели. Вопросы контроля за деятельностью доверительного управляющего являются самой сложной и деликатной сферой всех трастовых схем, имеющих своей целью защиту имущества, переданного в траст. Кроме того, важно подчеркнуть, что формулировки и названия в трастовом договоре никакого значения не имеют, а решение о том, является ли данный конкретный траст фиксированным (управляемым) или дискреционным, суд будет принимать, учитывая реальные взаимоотношения учредителя и бенефициаров траста с доверительным управляющим. Практика судебных решений в отдельных странах, а также используемые критерии для вынесения того или иного решения существенно различаются.
В зависимости от источников формирования доверительной собственности трасты могут быть семейными и корпоративными. Кроме того, существует деление трастов на индивидуальные и коллективные. В данном случае имеется в виду количество учредителей траста: при индивидуальном трасте учредитель - это одно лицо, а при коллективном трасте их может быть либо фиксированное, либо нефиксированное количество. Коллективный траст (Unit Trust) представляет собой форму объединения ресурсов (вещей, активов), передаваемых для доверительного управления на общих (стандартных) условиях. Коллективные трасты обычно относятся к категории отзывных и дискреционных, то есть учредители траста (обычно пайщики паевых инвестиционных фондов) имеют возможность отозвать имущество, переданное в траст (потребовать выкупа принадлежащих им паев), а доверительный управляющий коллективного траста инвестиционного фонда имеет право осуществлять управление имуществом фонда по своему усмотрению. Доверительный управляющий по договору коллективного инвестирования в своих действиях ограничен лишь нормами, зафиксированными в проспекте эмиссии инвестиционных паев и (или) в правилах конкретного фонда.
Во многих странах растет популярность взаимных трастовых фондов, максимально учитывающих финансовые возможности, инвестиционные намерения и интересы их вкладчиков.
Дискреционные, фиксированные и взаимные трасты широко представлены в международных трастовых операциях многих оффшорных центров. Популярность трастовых операций в оффшорном бизнесе объясняется тем, что учреждение, регистрация и обслуживание оффшорных компаний невозможны без доверительных отношений между реальными владельцами и номинальными учредителями и директорами этих компаний. Не секрет, что во многих оффшорных юрисдикциях с помощью трастовой декларации уже давно оформляют и регламентируют отношения между реальными и номинальными директорами этих компаний. В последние годы четко проявились намерения местной администрации оффшорных центров закрепить регистрацию и обслуживание оффшорных компаний за местными трастовыми компаниями, что резко расширяет сферу применения трастовых операций в оффшорном бизнесе. Самое же главное заключается в том, что многие оффшорные центры специальными законодательными актами предоставили многочисленные льготы для международных трастов.
По законодательству, международными трастами считаются соглашения между нерезидентами страны о регистрации траста относительно распоряжения доверительной собственностью нерезидентского происхождения в интересах нерезидентов страны регистрации международного траста. Соответственно национальный траст учреждается для управления имуществом, расположенным в этой же стране.
Приложение 2
Применение трастовых систем в задачах управления цифровым контентом и связанными с ним правами позволяет организовать бесперебойную защищенную магистраль передачи цифровых произведений от автора и издателя к продавцу и покупателю в условиях доверительного окружения.
Последовательность операций по обработке и передаче цифрового произведения является общей для всех систем управления цифровыми правами и состоит из следующих основных этапов:
Автор создает произведение и передает его издателю в цифровом виде.
Издатель присваивает произведению определенные права, формулирует условия его использования, определяет стоимость и права доступа к содержанию произведения. Все эти требования представляют собой содержание лицензии, неразрывно связанной с произведением и представленной на языке XrML.
Издатель осуществляет защиту произведения и связанной с ним лицензии путем шифрования контента.
Дистрибьютор или розничный продавец получает защищенное произведение и связанную с ним лицензию, определяет цену продажи в зависимости от принятой модели бизнеса и целевого рынка.
Покупатель приобретает цифровое произведение и связанную с ним лицензию. Платеж осуществляется автоматически на основе лицензионного соглашения.
Клиринговые компании осуществляют прием платежа и регистрируют пользователя, купившего именно этот экземпляр произведения. В случае передачи произведения другому пользователю они осуществляют регистрацию сделки.
Трастовые устройства и соответствующие программные средства обеспечивают контроль за использованием приобретенного пользователем произведения в соответствии с условиями лицензии.
Вид реализации этих этапов в конкретной системе управления цифровыми правами зависит от технологий, которые были использованы разработчиками. [21]
Приложение 3
| Объекты промышленной собственности | Объекты авторского права | Ноу-хау |
| патенты на изобретения свидетельства на полезные модели патенты на промышленные образцы свидетельства на товарные знаки (знаки обслуживания) фирменные наименования (свидетельства о регистрации юридического лица свидетельство на право пользования наименованием места происхождения пресечение недобросовесткой конкуренции | научные публикации, в том числе диссертации, монографии, статьи, отчеты о научно-исследовательских, конструкторско-технологических и проектных работах литературные произведения драматические и музыкально-драматические произведения; сценарные произведения хореографические произведения и пантомимы музыкальные произведения с текстом и без аудиовизуальные произведения произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и др. произведения изобразительного искусства произведения декоратитивно-прикладного и стенографического искусства произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и другие наукам программы для ЭВМ базы данных топологии интегральных микросхем другие произведения | коммерческие секреты технологические секреты финансовые секреты организационные секреты медицинские секреты биотехнологические секреты другие ноу-хау |
Оценка стоимости объектов интеллектуальной собственности производится специализированными оценочными государственными или государственно-частными предприятиями, имеющими государственную лицензию непосредственно на этот вид оценочной деятельности и не менее 2/3 штатных специалистов в их составе, имеющих ученые степени докторов экономических наук или аттестаты оценщиков интеллектуальной собственности, выдаваемые после прохождения специализированного цикла обучения профессиональных оценщиков интеллектуальной собственности в одном из профильных государственных высших учебных заведений каждого из субъектов федерации.[22]