В гражданском праве России эта ситуация никак не урегулирована. Представляется, что если собственник не воспользовался предоставленным ему правом истребовать свою вещь в течение установленного срока, то она не представляет для него большого интереса, поэтому должен быть предусмотрен механизм возвращения вещи в оборот. А сделать это можно только предоставив владельцу, пусть даже недобросовестному, приобрести право собственности на данную вещь. Поэтому, представляется, что следует воспользоваться опытом других стран, и внести в ст. 234 еще один пункт: «6. В случае невозможности истребования собственником имущества у недобросовестного приобретателя (владельца) ввиду истечения срока исковой давности последний в случае непрерывного и открытого владения им в течение тридцати лет становится собственником этого имущества».
Предвидя возражения, что данное предложение узаконивает произвольное лишение собственника его имущества, можно предложить альтернативный вариант – дополнить ст. 208 ГК РФ новым пунктом со следующим текстом: «Исковая давность не распространяется: ... на случаи истребования имущества у недобросовестного приобретателя». Проблема решается только так или иначе, третьего варианта в данной ситуации нет.
Предложение о внесении изменений в ст. 234 ГК РФ будет неполным, если не внести еще и изменения в ст. 235 ГК РФ, так как перечень случаев прекращения права собственности, изложенный в этой статье, является исчерпывающим. Поэтому, если мы предусматриваем приобретательную давность, как основание приобретения права собственности добросовестным приобретателем, то должны предусмотреть и прекращение права собственности по этому основанию прежним собственником, для чего дополнить п. 2 ст. 235 следующим текстом: «8) приобретение права собственности иным лицом по приобретательной давности в случаях, предусмотренных п.п. 5, 6 ст. 234».
После внесения соответствующих изменений в закон можно будет говорить о появлении оснований приобретения права собственности от неуправомоченного отчуждателя.
Необходимость введения владельческой защиты.
Однако закрепление в законодательстве приведенных выше изменений недостаточно. Без введения полноценной посессорной владельческой защиты право добросовестного приобретателя на приобретение собственности по давности все-таки не будет защищено абсолютно. В настоящее время владение добросовестного приобретателя защищается от посягательства третьих лиц в силу п. 2 ст. 234 ГК РФ, но такое владение не защищается от собственника. Поэтому, если собственник понимает, что не может истребовать имущество в силу ограничений ст. 302, но все-таки каким-либо путем завладевает имуществом, ссылаясь, скажем, на самозащиту своего права, то у добросовестного приобретателя нет никаких средств защиты против таких самоуправных действий собственника. Таким образом, то, что собственник не в силах сделать правовым способом в силу известных ограничений, то, в настоящее время, без полноценной владельческой защиты, он может добиться неправовыми способами. Например, собственник, не имея возможности истребовать проданную неуправомоченным лицом квартиру, просто врезает в двери новые замки и не допускает туда добросовестного приобретателя, у которого в данном случае нет предусмотренной законом защиты против таких действий собственника. Ситуация усугубляется тем, что формулировка ст. 14 ГК РФ довольно-таки обтекаема и не позволяет разграничить действительно самозащиту права от самоуправства.
Было бы целесообразно конкретизировать ст. 14 ГК РФ, для чего внести туда под новым пунктом определение как самозащиты, так и самоуправства, данное, например, А.В.Коноваловым: «Защита владения фактическими действиями владельца носит характер самозащиты права в том случае, если этими действиями пресекается реальное посягательство на лишение или нарушение владения, если эти действия отвечают требованиям, предъявляемым законом к поведению лица, действующего в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости, если обстоятельства, предшествующие этим действиям, были таковы, что потребовали незамедлительного вмешательства владельца, его адекватной реакции», «Не может рассматриваться как самозащита права изъятие вещи силой лицом, утратившим владение у нарушителя владения или лица, в фактическом владении которого оказалась вещь по истечении времени (когда возврат владения не произошел незамедлительно). Не может рассматриваться как самозащита права самоуправное изъятие из чужого владения вещи, которая, как полагает нарушитель владения, принадлежит ему по праву, если оно не совершено в рамках необходимой обороны или крайней необходимости». [26]
Если же все же собственник самоуправно захватил свое имущество в обход ограничений ст. 302 ГК РФ, то у суда нет основания вернуть вещь приобретателю, ведь собственник еще не лишился своего права, а приобретатель еще не приобрел его и у него нет защиты по ст. 234 ГК РФ против собственника. Такая защита может появиться, если только ввести полноценную владельческую защиту в наше право.
В настоящее время владельческая защита, предусмотренная ст. 305 ГК РФ таковой не является, так как предусматривает только защиту титульного владельца. По сути, это не защита владения как такового, а защита владения как правомочия какого-либо вещного права: права аренды, найма, хозяйственного ведения и т.д., то есть, по сути, это защита вещного права. Об этом пишет и А.В.Коновалов: «Ни один из кодификационных актов гражданского закона России послереволюционной эпохи не содержит модели посессорной защиты в ее классическом виде, предоставляя возможность защищать фактическое владение в гражданском суде лишь в традиционных рамках вещного и обязательственно-правовых исков, т.е. в рамках процесса, предполагающего исследование правового титула владения». [27] Такого же мнения и К.И.Скловский: «...нашим правом утрачена классическая владельческая защита». [28]
Известным противником введения посессорной владельческой защиты в российское право был А.В.Венедиктов. По его мнению, препятствием для введения владельческой защиты являются несколько причин. [29] Во-первых, титульное владение получила в советском праве право на защиту не независимо от права, а именно в связи с наличием права, лежащего в основе владения. Во-вторых, в советском праве был закреплен приоритет государственной собственности, то есть презумпция государственной собственности на имущество, не имеющего титульного владельца. В-третьих, особенности постреволюционного отечественного гражданского процесса, не допускавшего провизорных (предварительных) решений, предполагавшего активную роль суда в истребовании и исследовании доказательств исключали возможность восстановления судом нарушенного фактического владения без проверки его правового основания.
О невозможности введения владельческой защиты писал и Ю.К.Толстой. Он считал, что это «противоречило бы основным принципам советского гражданского процесса и не вызывается практическими соображениями». [30] Вслед за данными учеными и М.В.Малинкович в своей работе пишет: «...защита фактического владения не вытекает из потребностей нашей жизни: имущественные отношения являются стабильными и устойчивыми, у нас нет калейдоскопической смены владельцев, которая оправдала бы использование владельческой защиты. Введение владельческой защиты несовместимо с основными принципами советского гражданского права и процесса, предполагающими обязательную активную роль суда и сторон с целью выявления объективной, действительной истины в виде установления факта, кому принадлежит спорное имущество». [31]
Но даже в то время были ученые, отстаивающие необходимость введения владельческой защиты. Так, Б.Б.Черепахин, выступая за введение приобретательной давности, указывал, что для обеспечения непрерывности владения необходимо введение владельческой защиты.
Если посмотреть на современную ситуацию, то легко обнаружить, что в настоящее время не существует ни одного препятствия, о которых говорили вышеназванные авторы, для введения в законодательство Российской Федерации полноценной владельческой защиты. Сегодня уже нет активной роли суда в гражданском процессе, ст. 123 Конституции РФ провозгласила состязательность сторон в судопроизводстве, и теперь суд не вправе по своей инициативе добывать те или иные доказательства для выяснения, кому принадлежит право на вещь. Нет сейчас и приоритета государственной собственности, ст. 8 Конституции РФ провозгласила равенство всех форм собственности, бесхозяйные вещи сейчас не переходят автоматически в государственную собственность, нет в настоящее время и неограниченной виндикации государственного имущества. Что же касается мнения, что введение владельческой защиты не вызывается практическими соображениями и не вытекает из потребностей нашей жизни, то в данной работе показано, что сегодня это уже не так.
Наиболее последовательным сторонником введения владельческой защиты для защиты именно добросовестного приобретателя является в настоящее время К.И.Скловский. О необходимости введения владельческой защиты при появлении института приобретательной давности высказывается и Е.А.Суханов: «Такие правила, известные давно и многим законодательным системам, с необходимостью вызывают установление владельческой защиты (в том числе для фактического, незаконного владения) и владения как особого гражданско-правового института, а не только как одного из правомочий собственника или субъекта иного вещного права. Думается, что такое законодательное решение – дело достаточно близкого будущего». [32]