_________________
* См.: Ойгензихт В.А. Воля и волеизъявление (Очерки теории, философии и психологии права). Душанбе, 1983. С. 121.
Поэтому согласию предшествует согласование. Последнее представляет собой процесс достижения согласия по договорным условиям посредством обсуждений, переговоров, консультаций и т.п. Согласие т.е. результат, итог согласования, воплощается в общих договорных условиях, составляющих содержание договорного акта.
Договор не просто оформляет выражение волеизъявлений, договор оформляет согласие волеизъявлений. Л. Дюги писал, что в договоре цель, определяющая проявление воли, заключается в проявлении другой воли, так что в этом случае правовой результат вытекает из двух проявлений воли, взаимно определяющих себя (выделено мной – И. В.)*. И. А. Покровский полагал, "что зиждющей силой всякого договора является соглашение сторон" (выделено И. А. Покровским)**. Уместно привести здесь и определение, сформулированное Я. М. Магазинером: "Договор есть согласие по крайней мере двух воль, направленных на тот или иной правовой результат (выделено мной – И. В.)"***.
____________
* Дюги Л. Конституционное право. Общая теория государства. М., 1908. С. 316.
** Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 245.
*** Магазинер Я.М. Общая теория права на основе советского законодательства (работа написана в 1924-25 годах) // Правоведение. 1998. № 4. С. 122.
Правовые результаты, устанавливаемые договор-ными актами мы еще подробно рассмотрим; здесь для нас принципиально важно зафиксировать их согласительную природу.
Сущность договорных волеизъявлений определяется и тем, что субъекты договора свободны в своем волеизъявлении. Договорная свобода имеет свое отрицательное и положительное выражение. С отрицательной стороны свобода договора предполагает, что против своей воли никто не обязан вступать в договорную связь, субъект права не может принудить другого субъекта к заключению договора. С положительной стороны - означает свободное определение условий договора, а в широком смысле – заключение договоров любого содержания.* Постулируется, что стороны самостоятельно определяют содержание своих отношений друг с другом. Указанное начало принято именовать автономией воли. Хотя, по нашему мнению, нужно все же говорить об автономии волеизъявлений, тем более что такая формулировка логически увязывается с тезисами об обособленности и согласованности волеизъявлений субъектов договора. Тогда содержание данного признака можно будет сконцентрировать в вопросе: свободно или под принуждением субъект совершил договорное волеизъявление ?
__________________
* См.: Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. С. 250.
Г. Мэйну принадлежит знаменитое изречение: "Движение современных обществ до сих пор было движением от статута к договору".* Определенно, он имел в виду, что прогрессивное развитие права заключается в неуклонном расширении сферы договорных отношений, в основе которых лежат принципы согласия и свободы. Именно принципы, поскольку считалось и считается, что без согласия и свободы договора нет и быть не может.
____________________
* Цитируется по работе В. П. Мозолина и Е. А. Фарнсворта "Договорное право США и СССР" (С. 32).
Однако, тем не менее, свободу договоров не следует абсолютизировать. Свобода в принципе не может быть безграничной. И договорная свобода, в частности, реализуется лишь в рамках возможного и дозволенного. Объективно существует как внутреннее, так и внешнее ограничение договорной свободы.
Поскольку стороны совместно устанавливают содержание (общие условия) договора, целесообразно говорить о взаимном самоограничении свободы. Участник договора предлагает свои условия другому и сам принимает встречные условия. При согласовании возможны также односторонние или взаимные уступки. Иными словами, субъекты права свободны в выдвижении индивидуальных условий, определении общих условий, но при этом свобода каждого из них ограничена аналогичной свободой остальных субъектов. Кроме того, установленные договорные права и обязанности участника, в первую очередь, обязанности, служат реализации не только его собственного интереса, но и интереса другого участника. На этот аспект указывает, в частности, Р. Саватье, отмечая, что, с одной стороны, "договоры являются средством выражения свободы лица", а с другой стороны – "эта свобода отчуждается в самом процессе ее осуществления… лицо само связывает себя, принимая добровольные обязанности".* Все это есть внутреннее ограничение, самоограничение договорной свободы.
___________________
* Саватье Р. Теория обязательств. Юридический и экономический очерк. М., 1972. С. 173.
Что касается внешнего ограничения, то сама регулятивная сущность права детерминирует выделение неких критериев, при помощи которых возможно отличать, если угодно, "правовые" волеизъявления от "неправовых". Известны законные и внезаконные критерии договорной свободы. Первые непосредственно устанавливаются государством и закрепляются в законодательных и иных актах, регламентирующих договорные отношения субъектов права (в том числе и самого государства) в виде общих требований к содержанию и оформлению договоров, порядку их заключения. Вторые, также фиксируются в законодательных и иных актах и представляют собой социально обусловленные обобщенные идеи, принципы, которые с необходимостью должны присутствовать в договорах ("общественный порядок", "публичный интерес", "добрые нравы" и т.д. и т.п.) Однако их применение бывает несколько затруднено ввиду некоторой абстрактности самих формулировок - слишком обширный простор остается для усмотрения толкователей и правоприменителей.
В целом презюмируется, что договоры, не соответствующие законным и внезаконным критериям, юридически ничтожны. И. А. Покровский в этой связи считал возможным говорить об эластичности договорной свободы*.
__________________
* Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. С. 251.
Четвертый признак договорных актов – равенство субъектов, равенство их волеизъявлений. На наш взгляд, это самый противоречивый признак. Говоря о равенстве, мы имеем в виду лишь формальное, юридическое, но не фактическое равенство. Примеры фактического статусного неравенства договаривающихся субъектов в истории права бесчисленны.
Далеко не последнюю роль играет фактор зависимости (потенциального работника от работодателя, производственного предприятия от транспортных и энергетических монополий, государства, нуждающегося в кредитах от иностранных государств и международных организаций), когда одна сторона фактически более заинтересована в установлении договорных отношений, чем другая. Насущная потребность, необходимость порождает зависимость, которая, в свою очередь, вынуждает вступать в договор на заведомо неравных условиях.
Формальное равенство субъектов автоматически означает, что их волеизъявления могут носить только формально равноправный характер. При определении договорных условий может иметь место диктат статусно или экономически превосходящего субъекта. И последствиями договора могут быть отношения как фактического, так и юридического неравенства*.
____________________
* См.: Александров Н.Г. К вопросу о роли договора в правовом регулировании общественных отношений. // Ученые записки ВИЮН. 1946. Вып.VI. С. 81-82.
В действительности, равенство сторон в договоре воплощается лишь в равных "внутридоговорных" правах (на инициацию изменений и дополнений условий договора, на инициацию пролонгации договора и т.д.) и обязанностях (согласовывать свои инициативы с другим субъектом, согласовывать инициативы другого субъекта)*.
__________________
* Существуют, однако, и договоры, стороны которых не равны не только фактически, но и юридически. Так, во Франции административные договоры между государственными органами и частными лицами и организациями могут заключаться с предоставлением государственному органу права в одностороннем порядке изменять условия договора и даже расторгать договор. При этом степень свободы определения договорных условий для негосударственных субъектов существенно сужена (См.: Бьеи Ж.-П., Лашон Ж.-Ф., Верпо М. Юридические средства административной деятельности во Франции. М., 1994. С. 75; Ведель Ж. Административное право Франции. М., 1973. С. 164-185) Подобные договоры известны и российскому праву – достаточно упомянуть государственные контракты (См.: Демин А.В. Государственные контракты (публично-правовой аспект) // Хозяйство и право // 1997. № 9. С. 106-107).
Заключение договоров было бы бессмысленно без намерения сторон исполнять их условия. Поэтому обязательность исполнения договорных условий также составляет универсальный признак договоров.
Квинтэссенцией этого признака обоснованно считается классический императив "pacta sunt servanda" – "договоры следует выполнять" ("договоры должны соблюдаться"). Речь идет об исполнении договорных условий, в первую очередь программных, а также "внутридоговорных" обязанностей. Договорные условия, договорные обязанности есть продукт согласия сторон. Субъект, согласившись с условиями другого субъекта, признает обязательность для себя совместно установленных на основе этого согласия общих условий. Можно даже сказать, что участники договора должны рассматривать согласованные волеизъявления друг друга как "руководство к действию".
Вместе с тем принцип pacta sunt servanda корректируется доктриной clausula rebus sic stantibus (оговорка о неизменности обстоятельств).
В публичном праве, в первую очередь в международном публичном праве, ссылка на изменение обстоятельств в обоснование отказа от исполнения заключенного договора используется, что называется, с незапамятных времен. Нередко государства откровенно злоупотребляли этой оговоркой для прекращения договоров, переставших быть для них выгодными. В таких условиях говорить о стабильности международного правопорядка было достаточно сложно. (Между тем отдельные ученые видели в этом реализацию некоего динамического принципа, дающего возможность приспосабливать право к новым условиям жизни*.) Вполне естественно, что одним из приори-тетных направлений развития права международных договоров стало создание институциональной базы, обеспечивающей строгое и добросовестное выполнение договоров субъектами международного права**.