Обе точки зрения имеют право на существование, однако ни одну из них нельзя признать однозначно верной. Решением проблемы может стать принятие федерального закона, устраняющего коллизию между ст.26 Закона о банках и Налоговым кодексом. Второй путь заключается в принятии Верховным судом руководящих разъяснений по данному вопросу (такой подход однако не устраняет коллизию в законодательстве и позволяет решить проблему только отчасти).
Хотелось бы также отметить, что Закон о банках обязывает кредитные организации выдавать государственным органам, перечисленным в ст.26 справки по операциям и счетам клиентов – субъектов предпринимательской деятельности, а также справки по счетам и вкладам клиентов – физических лиц, а не любую иную информацию о клиенте. Однако органы налоговой полиции очень часто запрашивают копии платежных и иных документов. В этом случае банк может такую информацию не предоставлять на законных основаниях.
Запрос оформляется в письменной форме за подписью начальника органа налоговой полиции. При этом в запросе должно быть указано, по счетам и операциям какой именно организации и за какой период необходимо предоставить справку. Естественно, организации, сведения о которой запрашиваются, о факте обращения органов налоговой полиции не сообщается.
Предоставление сведений судебным приставам-исполнителям
Достаточно часто в практической деятельности кредитных организаций возникает вопрос о предоставлении сведений, составляющих банковскую тайну, судебным приставам-исполнителям. Запросы судебных приставов с требованием о предоставлении им информации по счетам и вкладам юридических и физических лиц в данном случае содержат ссылки на статьи 12, 14 Федерального закона от 21.07.1997 г. №118-ФЗ «О судебных приставах» и статью 4 Федерального закона от 21.07.1997 г. №119-ФЗ «Об исполнительном производстве», а также предупреждение об ответственности в виде штрафа, предусмотренной статьей 86 Закона об исполнительном производстве. При этом не учитывается тот факт, что статья 26 Закона о банках приводит исчерпывающий перечень лиц, которым предоставляется доступ к сведениям, содержащим банковскую тайну. Судебные приставы в указанный перечень не входят. Такая позиция подтверждается и Верховным Судом РФ в письме от 11.11.2001 г. №110-5/общ.
Следует учитывать, что при отсутствии у судебного пристава-исполнителя информации о наличии у должника - юридического лица счетов и вкладов в кредитных организациях, он может запросить такую информацию в налоговых органах на основании п.3 ст.46 Закона об исполнительном производстве. Данная точка зрения подтверждается также и приказом Минюста РФ и МНС РФ от 25.07.2000 г. №215/ВГ-3-10/265, в соответствии с которым в случае отсутствия необходимой для принудительного исполнения информации о должнике судебный пристав-исполнитель направляет мотивированный письменный запрос в налоговый орган об ИНН, о номерах расчетных, текущих и иных счетов, о наименовании и месте нахождения банков и иных кредитных организаций, в которых открыты счета.
Что же касается сведений по операциям должника – физического лица, судебные приставы-исполнители могут запросить их через суды, которым на основании статьи 26 Закона о банках предоставлено право на получение такой информации.
Проблемы банковской тайны в контексте Закона о легализации
Достаточно важной представляется вопрос соблюдения банковской тайны после вступления в силу 1 февраля 2002 года Федерального закона от 07.08.2001 г. №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем». Согласно ст.7 Закона, кредитные организации обязаны предоставлять в Комитет РФ по финансовому мониторингу сведения по операциям клиентов, подлежащим обязательному контролю, а также по операциям, которые вызывают подозрения у служб внутреннего контроля. Причем это положение касается как субъектов предпринимательской деятельности, так и физических лиц. На основании Закона Банком России 28.11.2001 г. принято Положение №161-П «О порядке представления кредитными организациями сведений в уполномоченный орган», и Положение №160-П «О порядке осуществления Банком России контроля за исполнением кредитными организациями Федерального закона «О легализации...». Согласно п.2.1 Положения №161-П представление из кредитной организации в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом, осуществляется через территориальные учреждения Банка России. Таким образом, Банк России также становится обладателем информационных ресурсов, составляющих банковскую тайну. И хотя ст.26 Закона о банках содержит указание на то, что Банк России не вправе разглашать сведения, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, Законом в то же время не предусмотрено запрета на использование указанных сведений, например, для проведения анализа тех или иных операций. Причем стоит отметить, что такая ситуация дает возможность проводить Банку России анализ операций не кредитных организаций, а именно клиентов. Фактически Положение №161-П предоставляет ЦБ РФ право осуществлять внутренними средствами контроль за деятельностью клиентов банков, то есть осуществлять деятельность, выходящую за рамки функций Банка России, определенных в ст.4 Федерального закона от 02.12.1990 г. №394-1 «О Центральном Банке».
Хочется надеяться, что все рассмотренные в настоящей статье проблемы будут разрешены в недалеком будущем. В Государственной Думе с 2000 года лежит проект Федерального закона «О внесении изменений в ст.26 Закона о банках и банковской деятельности», однако его рассмотрение постоянно откладывается. А в настоящее время банкам и их клиентам остается уповать на складывающуюся судебную и арбитражную практику, а также принимать активное участие в формировании такой практики.
Уведомление о счетах налогоплательщика
Полномочия налоговых органов по контролю за полнотой исчисления и уплаты налогов были бы во многом неэффективны без обязанности налогоплательщиков и обслуживающих их банков по предоставлению сведений об открытии и закрытии счетов.
Обязанность налогоплательщика письменно сообщать в налоговый орган по месту учета в десятидневный срок об открытии и закрытии счетов установлена ст.23 Налогового кодекса РФ. Нарушение указанного срока влечет в соответствии со ст.118 НК РФ ответственность налогоплательщика в виде штрафа в размере 5000 рублей. Должностные лица организации также могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст.15.4 КоАП РФ.
Банки также обязаны в соответствии со ст.86 НК РФ сообщать об открытии или закрытии счета организации, индивидуального предпринимателя в налоговый орган по месту их учета в пятидневный срок со дня соответствующего открытия или закрытия такого счета. За нарушения порядка открытия счетов банк может быть привлечен к ответственности по ст.132 НК РФ.
Как следует из ст.23 НК РФ, налогоплательщик обязан уведомить об открытии счета все налоговые органы, на учете в которых по любым основаниям (по месту государственной регистрации, по месту нахождения обособленного подразделения, по месту нахождения имущества и транспортных средств). Действительно, в соответствии с пунктом 1 статьи 83 НК РФ в целях проведения налогового контроля налогоплательщики - организации подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации, месту нахождения ее обособленных подразделений, а также по месту нахождения принадлежащего ей недвижимого имущества и транспортных средств, подлежащих налогообложению. Поскольку в ст.23 НК обязанность налогоплательщика не конкретизирована, а формулировка "по месту учета", охватывает все перечисленные основания постановки организации на налоговый учет, за несообщение в какой-либо из налоговых органов об открытии или закрытии счета, налогоплательщик может быть привлечен к ответственности по ст.118 НК. Такая позиция изложена в Письме МНС РФ от 02.07.2002 г. №ММ-6-09/922@.
Обязанность по сообщению налогоплательщиком сведений о счетах непосредственно связана с проведением в отношении налогоплательщика мероприятий налогового контроля. В частности, при наличии соответствующих данных, налоговый орган может обратить взыскание на денежные средства, находящиеся на расчетных (валютных) счетах налогоплательщика, приостановить движение по счетам налогоплательщика по основаниям, указанным в ст.76 Кодекса. При этом согласно положений НК, совершать перечисленные действия имеют право налоговые органы, на учете в которых состоит налогоплательщик, безотносительно оснований постановки на налоговый учет. Следовательно, с приведенной позицией МНС РФ можно согласиться.
Другая интересная проблема возникает при открытии налогоплательщику банками транзитного валютного и специального транзитного валютного счетов. Позиция МНС РФ и здесь непреклонна: за несообщение об открытии (закрытии) любых видов счетов налогоплательщики подлежат ответственности по ст.118 НК РФ (Письмо МНС РФ от 01.02.2002 г. №14-3-04/218-Г530).
Свою точку зрения налоговые органы обосновывают следующим. В соответствии с пунктом 2 статьи 11 НК счетами признаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей.
Согласно пункту 6 раздела 2 Инструкции Центрального банка Российской Федерации от 29.06.92 №7 "О порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке Российской Федерации" юридическому лицу на основании договора банковского счета, заключенного с уполномоченным банком, параллельно могут быть открыты транзитный и специальный транзитный валютные счета. Из этого МНС РФ делает вывод, что поскольку открытие и функционирование текущих валютных, транзитных валютных и специальных транзитных валютных счетов производится на основании договора банковского счета и ввиду того, что по названным счетам производятся операции по зачислению и расходованию денежных средств резидента (юридического лица), то данные счета относятся к счетам, предусмотренным п.2 ст.11 НК РФ.