В случае, если у юридического лица специальная правоспособность на осуществление определенных видов деятельности, юридическое лицо должно получить лицензию. Правовое регулирование вопросов осуществления лицензируемых видов деятельности осуществляет ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001 года № 128-ФЗ, а также иные специальные нормативные акты, посвященные лицензируемым видам деятельности. Порядок выдачи лицензий, органы исполнительной власти, выдающие лицензии и другие важные аспекты лицензирования определяются Правительством РФ по каждому виду деятельности, подлежащему лицензированию. Существует реестр лицензий, информация, содержащаяся в нем, является открытой и общедоступной, плата за предоставление выписки из реестра не превышает 10 рублей, согласно п. 2 ст. 14 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Срок лицензии не может быть менее пяти лет, конкретные сроки действия лицензий для каждого конкретного вида деятельности определяются Правительством РФ, а также специальными нормативными актами. Так, например, согласно ст. 13 ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 03.02.1996 г № 17-ФЗ, лицензия на совершение банковских операций выдается без ограничения сроков ее действия. Если деятельность вашего контрагента лицензируется, не лишним будет проверить объем полномочий, предоставленный такой лицензией.
Юридическое лицо действует на основании своих учредительных документов. К учредительным документам относятся учредительный договор и устав. В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица, они либо присутствуют оба, либо только устав или только учредительный договор (ст. 52 ГКРФ). Устав (учредительный договор) является очень важным и, пожалуй, самым информативным документом юридического лица. В нем дублируются договоренности, достигнутые участниками при заключении учредительного договора, а также содержится вся полезная информация о полномочиях органов юридического лица, подписи представителей которых мы видим под договорами. Нормальной практикой должно стать в российском бизнесе интересоваться копиями учредительных документов у контрагента при заключении сделок. Необходимо помнить, также, о тех нормативно-правовых актах (lex specialis), которые прямо регулируют правовые основы существования той или иной организационно-правовой формы юридического лица.
Для идентификации стороны очень важным моментом является полномочность действий лица, ставящего свою подпись под договором. Так, на основании устава хозяйственных обществ свою подпись под договором может поставить единоличный исполнительный органа юридического лица, например, генеральный директор. При заключении сделок на крупные суммы, необходимо проверить наличие соблюдения процедуры заключения крупных сделок (например, решение или протокол общего собрания об этом). Уставом могут быть предусмотрены полномочия нескольких лиц, занимающих определенные должности в организации, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности, то есть на основании Устава. Так, например, иногда в Уставах встречаются упоминание заместителя Генерального директора, Исполнительного директора и иные должности, подпись которых означает их полномочие действовать от имени юридического лица без доверенности, как и Генеральный директор. Но в виду того, что Уставы редко изобретают, и пользуются стандартными формами, лицо, отличное от Генерального директора должно действовать на основании доверенности, предусматривающей полномочия на подписание именно тех документов, которые он подписывает. Все сомнения относительно формулировок доверенностей, должны вызывать подозрение. Сама доверенность должна отвечать определенным требованиям, установленным в главе 10 «Представительство. Доверенность» ГК РФ. Важным моментом является срок доверенности, дата ее выдачи, данные лица, которому доверено совершение юридически значимых действий, возможно, образец его подписи. Не лишним будет поинтересоваться, занимает ли, в настоящее время, указанное лицо указанную в доверенности должность. По общему правилу, такие доверенности составляются в простой письменной форме и не требуют нотариального заверения.
Последствия подписания документа неуполномоченным лицом могут быть разными, в зависимости от дальнейших действий контрагента. Так, если договор был подписан неуполномоченным лицом, то все права и обязанности, следующие из этого соглашения, лицо создало для себя лично, согласно ст. 183 ГК РФ. Таким образом, для привлечения организации, с которой заключена сделка, к ответственности необходимо доказать, что она своими действиями, письменными документами (письмами, актами сверки, расписками и т.д., подписанными уполномоченным лицом), признает этот договор, как заключенный от имени организации. Подписание документа неуполномоченным лицом росчерком и подписью уполномоченного лица, а также подписание документа неуполномоченным лицом под именем уполномоченного лица являются серьезным препятствием для доказывания сложившихся отношений. Фактически, перечисленные действия можно квалифицировать, как подделка документов. Часто бывает так, что в суде, при разбирательстве дела выясняется, что подпись под договором не принадлежит лицу, который указан, как уполномоченный подписывать документы представитель юридического лица. В суде контрагент заявляет проведение почерковедческой экспертизы и доказывает, что сделка подписана не уполномоченным лицом и поэтому для юридического лица не породила никаких правовых последствий. Иногда установить лицо, которое подписало этот документ, представляется крайне затруднительным. От такого рода действий контрагента, суть обмана и мошенничества, причиняется значительный материальный ущерб. Но защититься от этого можно. Например, если договор заключается впервые и связь с контрагентом не налажена, необходимо использовать схему частичной предоплаты, задатка. Использование в отношениях сторон способов обеспечения исполнения обязательств свидетельствует о принятии условий договора, а также о готовности к конструктивной, серьезной и взаимовыгодной работе. Условия договора, из которых очевидно явно невыгодное положение одной из сторон – серьезный повод для того, чтобы задуматься о стороне-контрагенте, его деловой репутации, составе и месте нахождения его имущества и о способах возможной защиты. Причем, чаще всего, сторона, находящаяся, казалось бы, в наиболее выгодном положении при заключении договора, оказывается проигравшей от недобросовестности второй стороны.
Интересным представляется затронуть здесь вопрос о том, что же такое, собственно, подпись. Как ни странно, ни в одном национальном законодательном акте определения подписи не существует. Просмотрев основополагающие международные акты, определения подписи также не удалось обнаружить. Учитывая, что термин «подпись» является общеизвестным, заглянем в толковый словарь русского языка. Согласно словарю, подпись – это собственноручно написанная фамилия [1]. Интересно, так же отметить, что мы привыкли видеть в документах подпись в качестве росчерка, содержащего несколько букв фамилии и инициалов. Согласно экономическому словарю, росчерк в подписи, сокращенная подпись или инициалы объединяются термином «параф» [2]. Таким образом, подписью следует считать полностью написанную фамилию, а согласно дополнениям в толковом словаре Даля, также имя, отчество и должность (статус). Как следует из обычаев делового оборота, для признания договора заключенным достаточно наличия парафа под документом. Согласно ст. 5 ГК РФ, под обычаем делового оборота понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, не зависимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Отсюда можно сделать вывод о том, что широко применяемая практика подписания документов в виде парафа, не противоречит законодательству и не требует дополнительных обеспечительных мер.
Далее, представляется весьма важным затронуть тему ответственности уполномоченного лица по действиям, совершаемым им от имени юридического лица. Согласно п. 3, ст. 53 ГК РФ, лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу. Также, учитывая положения ст. 277 Трудового Кодекса РФ, руководитель организации несет и материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. Необходимо еще помнить об ответственности, предусмотренной статьями 145, 145.1 и главами 22, 23 Уголовного Кодекса РФ.
В заключение, хотелось бы отметить еще несколько важных аспектов взаимодействия с контрагентом по договору. Согласно ст. 434 ГК РФ, определяющей форму договора, договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами. В таком случае, необходимо помнить о следующих простых правилах.