ВВЕДЕНИЕ
Договор - одна из наиболее древних правовыхконструкций. Ранее его в истории складывавшегося обязательственного прававозникли только деликты. Будучи по своей природе негативной реакцией со стороныгосударства на отклонения от установленных им же критериев должного поведения,деликты были прямым наследником одного из наиболее отвратительных пережитковродового строя - мести'.
Развитие различных форм общения между людьми выдвинулопотребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами волеиспользовать предложенные законодателем или самим создать правовые модели.Такими моделями и стали договоры (контракты).
В течение определенного времени деликты и договорыбыли единственными признаваемыми государством основаниями возникновения обязательств.
В период расцвета римского права становилась все болееясной узость двучленной формулы оснований возникновения обязательств, исоответственно Юстинианом, а вслед за ним Гаем была высказана идея онеобходимости по крайней мере еще двух групп оснований: квази-деликтов иквазидоговоров. Однако и при этих условиях, когда уже определилосьчетырехчленное деление гражданских обязательств, договор продолжал игратьглавенствующую роль в их системе. Более того, значение договора все болеевозрастало. Не случайно одна из высказанных еще в XIX в. идей относительноперспектив развития гражданского права состояла в том, что «договор занимаетдевять десятых действующих кодексов, а когда-нибудь ему будут посвящены вкодексах все статьи от первой до последней»2.
В нашей стране вплоть до недавнего времени основнаямасса договоров - те, которые связывали между собой главных участниковтогдашнего экономического оборота - государственные, а также кооперативные ииные общественные организации, - заключалась во исполнение или для исполненияплановых актов. Воля контрагентов в таких договорах складывалась под прямым иликосвенным влиянием исходящих от государственных органов заданий. Тем самымдоговор утрачивал свой основной, конституирующий признак: он лишь с большойдолей условности мог считаться результатом достигнутого контрагентами согласия.Иного и быть не могло, если учесть, что плановый акт предопределял в видеобщего правила, какие именно организации, о чем, когда и в каком объеме должныбыли заключать договоры на передачу товаров, выполнение работ или оказаниеуслуг. Наглядным примером служили, в частности, договоры, непосредственноопосредствовавшие движение товаров в обороте. В последовательно изменявшиесяПоложение о поставках продукции производственно-технического назначения иПоложение о поставках товаров народного потребления, а равно в предшествовавшиеим основные условия поставки отдельных видов продукции включались указания назапрещение предприятиям заключать договоры поставки при отсутствии плановогоакта распределения продукции и товаров или сверх указанных в нем объемов, атакже отказа от заключения договоров на поставку выделенных им товаров(продукции). В установленных Положениями о поставках случаях стороныпризнавались состоящими в договорных отношениях при условии, если на протяженииопределенного срока (10 дней) ни одна из них не требовала согласования неохваченных плановым актом условий. К этому следует добавить жесткуюрегламентацию основных компонентов того, что именовалось договором поставки.Последнее отличало и законодательство, действовавшее применительно к договорамподряда на капитальное строительство, перевозкам грузов и другим договораммежду организациями, охваченным понятием «хозяйственные договоры».
_______________
' См.: Покровский И.А. Историяримского права. Петроград, 1918. С. 291 и ел.
2 Этовысказывание французского философа и социолога А. Фуллье приведено М.М.Агарковым в книге «Обязательство по советскому гражданскому праву» (М.:Юриздат, 1940. С. 105).
Тенденция к повышению роли договора, характерная длявсего современного гражданского права, стала проявляться в последние годы вовсе возрастающем объеме и в современной России. Эта тенденция в первую очередьсвязана с коренной перестройкой экономической системы страны. Ключевое значениедля такой перестройки имело признание частной собственности и постепенноезанятие ею командных высот в экономике, сужение до необходимых пределовгосударственного регулирования хозяйственной сферы, установление свободы выбораконтрагентов и реализация других основ нового гражданского законодательства, окоторых идет речь в п. I ст. 1 Гражданского кодекса 1994-1995 гг. (в дальнейшем- ГК).
Новый ГК не только провозгласил «свободу договоров»,но и создал необходимые гарантии для ее осуществления. Признание со стороны ГКвозросшей значимости договоров нашло свое формальное выражение в том, чтотолько во второй его части из общего числа 656 статей, регулирующих отдельныевиды обязательств, около 600 посвящено отдельным видам договоров. Уже одно этопримерно втрое превосходит набор специальных «договорных» статей в Гражданскомкодексе 1964 г. (в дальнейшем - ГК 64) и в Гражданском кодексе 1922 г. (вдальнейшем - ГК 23) Цит. поБрагинский М.И., Витрянский В.В. Обустойчивости этой тенденции можно судить, например, по проекту книги пятой«Обяза-тельственное.лраво» Гражданского уложения России. Здесь и далее прицитировании используется неофициальное издание проекта, внесенного 14 октября1913 г. в Государственную думу, осуществленное В.Э. Герценбергом и И.С. Петерским(СПб., 1914). Имеется в виду, что из 1216 статей книги пятой проекта 1148 былипосвящены непосредственно общим положениям о договорах и отдельным их видам.Остальные статьи приходились на долю «Обязательств вообще», а также«Oбязaтeльств, возникaющиx не из дoroвopов».
Ключевую роль в договорном регулировании по ГК играютпрежде всего нормы, помещенные в его разделы I «Общие положения», а также III «Общая часть обязательственного права». Оба указанных раздела содержатнемало норм, которые целиком или по крайней мере преимущественно рассчитаны наприменение их к договорам, а нередко именно им непосредственно адресованы.Наряду с этим такие же нормы, имеющие в виду договоры или по крайней мерерассчитанные главным образом на применение к соответствующим договорам,находятся в разделе II ГК «Право собственности и другие вещные права»; они,несомненно, составят костяк будущей третьей части ГК (имеется в виду преждевсего его раздел, посвященный интеллектуальной собственности).
Именно в этой связи в литературе справедливоподчеркивается, что практически весь текст Гражданского кодекса решает задачурегулирования договоров1.
Сам ГК и принимаемые на его основе акты призваныосуществить известный завет Вольтера, о котором вспомнил И.А. Покровский:«Хотите вы иметь хорошие законы? Так уничтожьте старые и напишите новые!»2
ГК прямо называет около 30 законов, из которыхпримерно 20 приходится на долю актов, посвященных договорам (законы об ипотеке,поставках товаров для государственных нужд, энергоснабжении, подряде длягосударственных нужд, страховании, а также транспортные уставы и кодексы идр.). Наряду с ними предстоит принять с целью развития правового регулированиядоговоров большое число и других законов, а также указов Президента РоссийскойФедерации, постановлений Правительства Российской Федерации, актов министерстви иных федеральных органов исполнительной власти.
_______________
1См. подробнее: Витрянский В.В. Гражданскийкодекс о договоре // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.1995. № 10. С. 100.
2Покровский И.А. Основные проблемыгражданского права. Петроград, 1917. С. 35.
ДОГОВОРЫ И ИХ МЕСТО ВГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
ПОНЯТИЯ О ДОГОВОРЕ
Применение договоров на протяжении уже несколькихтысяч лет объясняется помимо прочего тем, что речь идет о гибкой правовойформе, в которую могут облекаться различные по характеру общественныеотношения. Основное назначение договора сводится к регулированию в рамкахзакона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должногоповедения, а равно последствия нарушения соответствующих требований.
В своевремя по поводу относительной значимости закона и договора были высказаны триточки зрения. Сторонники «волевой теории» полагали, что договор как волевой актконтрагентов - первоисточник, а закон лишь восполняет или ограничивает их волю.Те, кто представлял теорию приоритета закона, исходили из того, что договоробладает лишь производным от закона правовым эффектом. Наконец, сторонникитретьей, «эмпирической теории» считали, что воля сторон сознательно направленалишь на определенный экономический эффект; при этом последствия договорамыслятся как такие средства для его осуществления, о которых стороны могут и неиметь и, более того, действительно часто не имеют ясного представления'.
Регулирующаяроль договора сближает его с законом и нормативными актами. Условия договораотличаются от правовой нормы главным образом двумя принципиальнымиособенностями. Первая связана с происхождением правил поведения: договорвыражает волю сторон, а правовой акт - волю издавшего его органа. Втораяразличает пределы действия того и другого правила поведения: договорнепосредственно рассчитан на регулирование поведения только его сторон - длятех, кто не является сторонами, он может создать права, но не обязанности; в тоже время правовой или иной нормативный акт порождает в принципе общее для всехи каждого правило (любое ограничение круга лиц, на которых распространяетсянормативный акт, им же определяется). Отмеченные две особенностиотличают именно гражданско-правовой договор. В договоре, в котором указанныеособенности отсутствуют, имеются в виду различные виды публично-правовыхдоговоров2, - грань, отграничивающая его от нормативного акта,стирается. И все же во всех случаях в публичном договоре в конечном счете определяющеезначение имеет воля сторон.