Немецкий законодатель не столь либерален и предпочитает контролировать и то, и другое: к моменту регистрации 000 каждый из его участников должен внести не менее 25% своего пая; при этом общая внесенная сумма должна быть не менее половины минимально допустимой величины уставного капитала, то есть 25 тыс. марок. Если у общества только один учредитель, то он должен представить гарантии на всю сумму, оставшуюся неоплаченной к моменту регистрации. Следует отметить также, что закон ФРГ устанавливает минимальную величину пая участника 000, составляющую 500 марок.7
7Wichtige Wirtschafts Gesetze, см. ранее.
Высшим органом 000 является общее собрание его участников (кроме того, создается исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство деятельностью 000). К его исключительной компетенции ГК РФ относит следующие вопросы:
• изменение устава, включая изменение размера уставного капитала;
• образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий;
• утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибыли и убытков;
• избрание ревизионной комиссии;
• реорганизация и ликвидация общества.
Представляется полезным остановиться на процедуре изменения уставного капитала, поскольку соответствующее решение представляет собой, наряду с намерением реорганизации и ликвидации, наибольший интерес для партнеров данного общества.
Действующее законодательство допускает увеличение уставного капитала 000 после полного внесения вкладов всеми участниками. Уменьшение уставного капитала является мерой, непосредственно задевающей интересы кредиторов, поэтому все они должны быть предварительно уведомлены. При этом кредиторы получают право потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.
Закон об обществах с ограниченной ответственностью ФРГ описывает данную процедуру более подробно. Прежде всего, соответствующее решение общего собрания должно быть принято квалифицированным большинством в 3/4 голосов, и протокол нотариально заверяется. Далее, если принято решение об увеличении уставного капитала, то необходимы нотариально заверенные обязательства всех участников, принявших это обязательство. Однако суд вправе признать данное решение недействительным, если им установлено завышение стоимости имущественных вкладов. В случае принятия собранием решения об уменьшении уставного капитала, оно должно быть трижды опубликовано в газетах с тем, чтобы все кредиторы могли выразить свое отношение к этому мероприятию. Претензии всех несогласных с данным решением кредиторов должны быть удовлетворены; допускается также предоставление им гарантий по заявленным претензиям. В любом случае реализация решения об уменьшении уставного капитала разрешается не ранее, чем через 1 год после третьего объявления о нем в газете.8
8Там же
Важнейшую роль на практике играет принятый порядок перехода долей участников 000; именно он является основным (или, по крайней мере, одним из основных) критерием выбора конкретной организационно-правовой формы деятельности.
Согласно ГК РФ, участник 000 может продать свою долю (или ее часть) одному или нескольким участникам. Возможно также отчуждение доли или ее части третьим лицам, если это не запрещено уставом. Участники данного общества имеют преимущественное право покупки (как правило, пропорционально размерам своих долей) и могут его реализовать в течение 1 месяца (или иного срока, установленного участниками). Если же участники отказываются от приобретения доли, а устав запрещает продажу ее третьим лицам, то общество обязано выплатить участнику ее стоимость или выдать ему имущество, соответствующее ее стоимости. В последнем случае общество должно затем либо реализовать эту долю (участникам или третьим лицам), либо уменьшить свой уставный капитал.
Участник 000 вправе выйти из общества в любой момент, независимо от согласия других участников. При этом ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале. Доли в уставном капитале 000 могут передаваться в порядке наследования или правопреемства. Если учредительными документами общества предусмотрена необходимость получения согласия всех участников общества на подобный переход, и в его получении отказано, то общество обязано выплатить наследникам (правопреемникам) действительную стоимость доли или выдать имущество на такую стоимость.
Интересно, что при принципиальной близости своей позиции к вышеизложенной, немецкий законодатель счел необходимым сделать различие в случаях отчуждения всей доли и ее части. Закон устанавливает в качестве общего правила возможность продажи и наследования доли независимо от согласия других участников — иной порядок требует фиксации в учредительном договоре. В то же время, продажа части доли допускается, как правило, только с согласия 000, и в договоре надо специально фиксировать уже возможность такой продажи без согласия других участников.9
9 Там же
Следует отметить значительную близость позиций российского и немецкого законодательства по вопросу прекращения деятельности 000.
Закон ФРГ устанавливает следующие основания для роспуска000:
• истечение срока, указанного в учредительном договоре;
• решение участников (большинством в 2/3 голосов);
• приговор суда, решение административного суда или решение административных органов (по иску самих участников 000 или в случае противоправных действий общества);
• начало публичных торгов в случае банкротства;
• вступление в силу распоряжения регистрового суда, признавшего ущербность учредительного договора.
Публичные торги объявляются по ходатайству исполнительных директоров общества, которое должно быть представлено не позднее, чем через три недели после признания его неплатежеспособным. При иных причинах ликвидации необходимо трижды опубликовать в газетах, указанных в учредительном. Договоре, сообщение о роспуске общества. Распределение имущества 000 между участниками, производящееся, как правило, пропорционально их долям в уставном капитале, осуществляется только после погашения (или обеспечения гарантиями) всех долгов общества и не ранее, чем через год со дня последней публикации о роспуске. По окончании ликвидации книги и документы общества хранятся в течение 10 лет.10
10 Там же
По существу, все перечисленные выше условия включены и в ГК РФ, установивший, что реорганизация или ликвидация 000 производятся либо по решению его участников (но, в отличие от немецкой практики, единогласному), либо по решению суда в случае нарушения обществом требований законодательства, либо вследствие банкротства. Основаниями для принятия указанных решений могут быть, в частности:
• истечение срока, указанного в учредительных документах;
• достижение цели, ради которой общество было создано;
• признание судом регистрации общества недействительной;
• отказ участников 000 от уменьшения уставного капитала в случаеего неполной оплаты в течение первого года деятельности общества;
• уменьшение стоимости чистых активов ниже минимально допустимой величины уставного капитала по окончании второго или любого последующего года;
• отказ от преобразования 000 в акционерное общество, если число его участников превысило установленный законом предел и не уменьшилось до этого предела в течение года.
Первые три основания неспецифичны для 000, т. е. являются общими для всех видов юридических лиц, и вполне соответствуют изложенным выше положениям немецкого законодательства. Что же касается остальных трех, ситуация несколько иная, и происходит это по следующим причинам.
Во-первых, закон ФРГ не фиксирует ограничений по численности для000 — ни сверху, ни снизу. Регулирование этого показателя происходит стихийно на основе использования возможных вариантов организационно-правовых форм предпринимательства, адекватных реально складывающимся хозяйственным ситуациям. В результате, скажем, в Баварии 80-х гг. 97% всех обществ с ограниченной ответственностью имели до 5 участников, в том числе 23% представляли собой фактически единоличные предприятия, пользующиеся юридической формой 000.11 Приведенная цифра частично свидетельствует о том, что далеко не всегда преимущества индивидуального предпринимательства как особой формы бизнеса перевешивают тяжкий груз неограниченной ответственности, но абсолютизировать это утверждение тоже не стоит: доли индивидуальных предприятий и 000 с единственным участником примерно равны, составляя 8-9% от общего числа негосударственных предпринимательских организаций в ФРГ.12
11 М. Matschke. Private limited company (GmbH) // Handbook of German business management / Ed. by E. Grochia, E. Gaugler. - Stuttgart etc.: Puschel, Springer, 1990. — P. 1842-1850.
12 В. Weidtmann, см. ранее; М. Matschke, см. ранее.
Во-вторых, тот же закон скрупулезно регламентирует процедуру внесения вкладов в уставный капитал. Он устанавливает, что участники не могут быть освобождены от обязанности внесения своих вкладов; вносимая ими сумма может быть уменьшена только при уменьшении уставного капитала на соответствующую величину. В случае задержки платежа участнику может быть предъявлено требование о внесении вклада в течение определенного срока (не менее месяца) под угрозой исключения. По истечении указанного срока участник лишается своей доли в обществе и частично внесенных платежей (в пользу общества); при этом он несет обязательство перед обществом в размере невыплаченной суммы. Более того, ответственность несут также все его правопредшественники (если таковые имеются) — в пределах суммы платежей за счет взноса в уставный капитал.