1.5 Прекращение коммандитного товарищества
Хозяйственное товарищество прекращается:
1) по истечении срока, на который было создано хозяйственное товарищество;
2) по достижении цели, для которой оно было создано;
3) по соглашению между участниками;
4) в случае признания хозяйственного товарищества в установленном порядке банкротом;
5) в других случаях, предусмотренных настоящим Законом, другими законодательными актами или учредительными документами хозяйственного товарищества.
Прекращение хозяйственного товарищества происходит путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, преобразования) или ликвидации.
При реорганизации хозяйственного товарищества вносятся необходимые изменения в учредительные документы товарищества и Государственный регистр юридических лиц, а при ликвидации - соответствующая запись в Государственный регистр.
Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в производственные кооперативы по решению общего собрания участников с соблюдением положений настоящего Закона.
При преобразовании полного или коммандитного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.
Ликвидация хозяйственного товарищества производится назначенной его участниками ликвидационной комиссией, а в случае банкротства по судебному решению - ликвидационной комиссией, назначенной судом. Ликвидационная комиссия производит публикацию о предстоящей ликвидации хозяйственного товарищества в порядке и сроки, установленные Гражданским кодексом Республики Казахстан. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами хозяйственного товарищества. Ликвидационная комиссия оценивает наличное имущество хозяйственного товарищества, выявляет кредиторов и рассчитывается с ними, составляет ликвидационный баланс и представляет его участникам товарищества. Удовлетворение претензий кредиторов производится в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан, законодательными актами о банкротстве и другими законодательными актами Республики Казахстан.
Оставшееся у хозяйственного товарищества имущество после расчетов по оплате труда работников товарищества, в том числе компенсационных выплат, предусмотренных законодательными актами, и выполнения обязательств перед бюджетом и кредиторами товарищества распределяется между его участниками пропорционально их вкладам в уставном капитале товарищества или в ином порядке, предусмотренном учредительными документами.
При ликвидации хозяйственного товарищества в регистрирующий орган представляется ликвидационный баланс, на основании которого в Государственный регистр вносится соответствующая запись о ликвидации товарищества.
Ликвидация считается завершенной, а хозяйственное товарищество прекратившим свою деятельность с момента внесения записи об этом в Государственный регистр юридических лиц.
Коммандитное товарищество прекращается также в случае выбытия из него всех полных товарищей либо всех вкладчиков. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик.
Оставшиеся в коммандитном товариществе полные товарищи в течение шести месяцев с момента выбытия последнего вкладчика либо оставшиеся в товариществе вкладчики в течение шести месяцев с момента выбытия последнего полного товарища вправе принять в товарищество новых участников с целью сохранения товарищества. В этом случае полные товарищи либо вкладчики-граждане вправе также преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество.
Если в коммандитном товариществе остались только полные товарищи либо только вкладчики, то они имеют также право совершать действия, предусмотренные пунктом 3 статьи 25 Закона:
- Участник полного товарищества в течение шести месяцев с момента, когда он остался единственным участником товарищества, вправе принять новых участников и сохранить полное товарищество.
- Участник в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником полного товарищества, вправе совершить также следующие действия:
1) заключить договор с вкладчиками о финансировании осуществляемой товариществом деятельности и образовать коммандитное товарищество;
2) учредить товарищество с дополнительной ответственностью, товарищество с ограниченной ответственностью с соблюдением требований настоящего Закона о минимальном размере уставного капитала соответствующего вида товарищества, либо ликвидировать товарищество.
При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имущество товарищества, если иной порядок не установлен учредительными документами.
Вопрос № 2. Гарантия и поручительство.
2.1 Понятие и признаки гарантии и поручительства
Одними из распространенных в практике предпринимательской деятельности гражданско-правовыми способами обеспечения обязательств являются гарантия и поручительство, смысл которых состоит в том, что определенное лицо берет на себя ответственность перед кредитором за нарушение договора основным должником.
Под поручительством понимается обязанность одного лица - гаранта перед кредитором другого лица отвечать за исполнение обязательства должником полностью или частично субсидиарно (статья 330 Гражданского кодекса Республики Казахстан).
Под гарантией понимается обязанность одного лица - поручителя перед кредитором другого лица - должника отвечать за исполнение обязательства должником полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами (статья 329 Гражданского кодекса РК).
Для договоров гарантии и поручительства установлена письменная форма под страхом недействительности договора. К письменной форме договора приравнивается письменное уведомление поручителем или гарантом кредитора о принятии на себя ответственности за исполнение обязательства должником при отсутствии на это возражений кредитора (статья 331 ГК РК).
Законодательство позволяет выделить разграничительные признаки гарантии и поручительства, которые изложены ниже.
2.2 Различия между гарантией и поручительством.
Различие в характере ответственности гаранта и поручителя (субсидиарная или солидарная) - наиболее существенный разграничительный признак этих двух способов обеспечения исполнения обязательств. Гражданский кодекс не ограничивает субъектный состав участников соответствующих отношений, ими могут быть юридические лица любых организационных форм и граждане. Поскольку применение гарантии может быть установлено законодательством, то акты законодательства могут предусматривать определенные ограничения круга субъектов, выступающих в качестве гарантов. Такие ограничения, прямо установлены для банков, не имеющих лицензии на выдачу гарантий.
| Гарантия | Поручительство |
| Гарант отвечает перед кредитором должника солидарно с должником (гарант должника отвечает перед кредитором наряду и наравне с должником) ст. 329 ГК РК | Поручитель отвечает перед кредитором должника субсидиарно (поручитель несет ответственность перед кредитором по обязательству должника лишь в той его части, которая осталась неудовлетворенной самим должником) ст. 330 ГК РК |
| Гарантия | Поручительство |
| возникает на основании договора или законодательства | возникает на основании договора |
| Права гаранта (ст.333, 334 ГК РК) | Права поручителя (334 ГК РК) |
| - Вправе выдвигать возражения, которые мог бы представить должник против требований кредиторов, даже если должник признал свой долг или отказался от возражений; - К гаранту, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором гарант исполнил обязательства должника перед кредитором; - Вправе требовать от должника проценты на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. | - не имеет подобного права- К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора; - Вправе требовать от должника проценты на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. |
| Ответственность гаранта (ст. 332 ГК РК п.1,2). | Ответственность поручителя (ст. 332 ГК РК п. 1,3). |
| - Гарантия обеспечивает лишь действенное требование, если иное не установлено договором.- Гарант не освобождается от ответственности, если он поручился за должника, о недееспособности которого было заранее известно, в то время как кредитор этого не знал.- Гарант отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату неустойки, вознаграждения (интереса), возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником (если иное не предусмотрено договором); - Кредитор может заявить требование непосредственно к гаранту. | - Поручительство обеспечивает лишь действенное требование, если иное не установлено договором.- Поручитель не освобождается от ответственности, если он поручился за должника, о недееспособности которого было заранее известно, в то время как кредитор этого не знал.- Поручитель несет перед кредитором ответственность в пределах суммы, указанной в поручительстве, если иное не предусмотрено условиями поручительства. - До предъявления требований к поручителю, несущему субсидиарную ответственность, кредитор должен принять разумные меры к удовлетворению этого требования и обращения взыскания в установленном порядке на имущество должника |
Взаимоотношения гаранта и поручителя с основным должником при предъявлении к ним требования кредитора строятся по разному. Поскольку поручитель несет ответственность только после решения вопроса об ответственности основного должника, у него нет обязанности привлекать последнего к участию в деле, в то время как гарант в целях обеспечения интересов основного должника должен либо уведомить его о требованиях кредитора, либо привлечь к участию в деле.