В соответствии с ГК РФ отношения сторон по договору займа должны быть оформлены документально, при этом допустима фиксация прав и обязанностей сторон не путем заключения договора, а посредством составления иного документа. В связи со спецификой маржинальных сделок, определенным и неизменным субъектным составом их сторон (брокер и его клиент) законодатель предусмотрел упрощенный способ оформления отношений займа при совершении маржинальных сделок. Условия договора займа могут быть определены договором о брокерском обслуживании, а документом, подтверждающим передачу брокером в заем денежных средств и (или) ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках.
С юридической точки зрения маржинальные операции в пределах одного дня рассматриваются как обычные брокерские операции по поручению клиента, осуществляемые брокером на свои средства с последующим, в конце торговой сессии, возмещением этих активов клиентом.
Брокер в этом случае действует согласно заключенному с клиентом договору комиссии, в соответствии с которым одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. (ст. 990 ГК РФ). Возмещение затраченных средств брокером при осуществлении маржинальной сделки производится на основании ст. 1001 ГК РФ, где сказано, что «комитент обязан помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы».
Брокерская компания вправе удержать денежные средства с клиента в силу статей 359 и 996 ГК РФ, где говорится об основаниях удержания и праве на вещи, являющиеся предметом комиссии. Также брокерская компания вправе удовлетворять свои требования из стоимости удерживаемых ценных бумаг в соответствии со статьей 360 ГК РФ в объеме и порядке, предусмотренном для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.
В случае несоблюдения требований по погашению задолженности клиента перед брокерской компанией в результате совершения маржинальной сделки, брокер вправе в соответствии со статьей 328 ГК РФ приостановить исполнение любых торговых поручений клиента, распоряжений клиента по брокерскому счету, а так же любых поручений депо клиента, направленных на распоряжение ценными бумагами клиента, на которые распространяется право удержания, кроме тех, которые необходимы для погашения возникшей задолженности.
Если на момент существования задолженности клиента перед брокерской компанией по возврату ценных бумаг, от клиента в брокерскую компанию поступают поручения депо на списание ценных бумаг со счета депо клиента в депозитарий компании, то в силу статьи 410 ГК РФ, по одностороннему заявлению брокерской компании, обязательство клиента по возврату ценных бумаг будет полностью или частично прекращено зачетом встречного однородного требования клиента к брокерской компании.
В силу статей 997 и 410 ГК РФ брокерская компания вправе удержать причитающиеся ей по договору комиссии суммы, в том числе сумму возмещения и/или сумму дополнительного вознаграждения плюс НДС, начисленного на сумму дополнительного вознаграждения.
В принципе, можно сказать, что основание для разграничения имеющихся у клиента средств на собственные и заемные носит чисто экономический характер, так как порядок формирования активов покупателя отражается только в бухгалтерской документации и безразличен с правовой точки зрения.
В соответствии со ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и количества.
Маржинальная торговля всегда предполагает, что торговец обязательно через некоторое время проведет противоположную операцию на тот же объём товара. Если первой была покупка, то обязательно последует продажа. Если первой была продажа, то обязательно ожидается покупка. После первой операции (открытия позиции) торговец обычно лишен возможности свободного распоряжения купленным товаром или полученными от продажи средствами. Он также передает в качестве залога часть собственных средств в размере оговоренной маржи. Брокер внимательно следит за открытыми позициями и контролирует размер возможного убытка. Если убыток достигает критического значения (например, половины маржи), брокер может обратиться к торговцу с предложением передать в залог дополнительные средства. Это обращение называют Маржин-колл — калька от англ. Margin call. Если средства не поступят, а убыток продолжит нарастать, брокер от своего имени принудительно закроет позицию. После второй операции (закрытия позиции) формируется финансовый результат в размере разницы между ценой покупки и ценой продажи, а также высвобождается залоговая маржа, к которой прибавляют результат операции. Если результат положительный, торговец получит обратно средств больше на сумму прибыли, чем отдал в залог. При отрицательном результате убыток вычтут из залога и вернут лишь остаток/
Торговец не несет никаких дополнительных финансовых обязательств перед брокером за полученный кредит, кроме предоставления маржи. Брокер не может предъявить требования о предоставлении дополнительных средств на том основании, что позиция была закрыта с убытком, который превысил размер предоставленного залога. Такая ситуация может происходить при открытии нового торгового дня, когда торги начинаются с сильным отрывом от котировок предыдущего дня. Такой разрыв между ценой закрытия и ценой открытия называется «гэп». В таком случае риск дополнительных убытков лежит на брокере. В этом принципиальное отличие маржинальной торговли от торговли с использованием обычного кредита.
Чтобы иметь возможность проводить маржинальную торговлю, брокер обычно не предоставляет для торговца полное право собственности на торгуемые инструменты или требует оформления специального залогового договора. Торговец не должен иметь возможность препятствовать принудительному закрытию позиций брокером. Очень часто, товар и/или выручка от продажи вообще не передаются в собственность торговца. Учитывается лишь его право дать распоряжение на покупку/продажу. Как правило, этого достаточно для сделок спекулятивного характера, когда торговца интересует не объект торговли, а лишь возможность заработать на разнице в цене. Такая торговля без реальной поставки сокращает накладные расходы спекулянта.
Рассмотрим на примере покупку ценных бумаг с использованием заемных средств брокера (такие позиции называются – «длинными» или «long»).
На счете клиента имеется 50 000 рублей. 10 марта клиент спрогнозировал рост акций компании Х. При плече 1 к 1 в распоряжении клиента 100 000 рублей: 50 000 собственных и 50 000 занятых у брокера. 10 марта клиент покупает 1000 акций по цене 100 рублей. 17 марта клиент продает все бумаги по 110 рублей и возвращает брокеру занятые у него средства. Доход такой операции – 10 000 руб. или 20 % (без учета комиссии биржи, брокерской комиссии, комиссии за кредитование). Если бы клиент не использовал маржинальный займ, то его доход был бы вдвое меньше.
Маржинальные сделки также позволяют получать доход на падающем рынке. Рассмотрим пример продажи без покрытия («короткой продажи» - «short»).
На счете клиента имеется 50 000 рублей. Клиент прогнозирует падение акций Y. Он может занять у брокера 10 акций рыночной стоимостью 10000 рублей каждая на общую сумму 100 000, что соответствует плечу 1 к 2, и продать их 10 марта. А 17 марта, после падения цен на эти акции купить их по цене 9000 рублей, после чего возвращает брокеру занятые у него ценные бумаги. Итоговый доход от операции составляет 10 000 рублей или 20 % (без учета комиссии биржи, брокерской комиссии, комиссии за кредитование), хотя акции всего на 10%.
Использование маржинального кредита увеличивает не только возможный доход, но и возможные убытки от операции. Чем больше плечо, тем меньшие колебания рынка могут вызвать убытки клиента. Рассмотрим пример с неблагоприятным исходом.
На счете клиента имеется 50 000 рублей. Клиент прогнозировал рост акций компании X. При плече 1 к 3 в распоряжении клиента 200 000 рублей: 50 000 собственных и 150 000 занятых у брокера. 10 марта клиент покупает 1000 акций по цене 200 рублей. 17 марта цена указанных акций падает до 180 рублей. Клиент продает все бумаги за 180 000 рублей, опасаясь дальнейшего падения цены. Клиент возвращает брокеру, занятые у него средства - 150 000 руб. Убыток такой операции – 20000 рублей или 40 % (без учета комиссии биржи, брокерской комиссии, комиссии за кредитование). В случае, если бы сделки совершались исключительно на собственные средства клиента, убыток составил бы всего 5000 рублей или 10 % (без учета комиссии биржи, брокерской комиссии, комиссии за кредитование).
Зачастую клиент, желающий совершать маржинальные сделки, недооценивает либо даже не предполагает, какие риски он на себя берет, что чревато для инвестиционной компании конфликтами и, как следствие, может негативно сказаться на ее репутации. Поэтому кроме подписания договора, клиента необходимо ознакомить с основными рисками, которые возникают при маржинальной торговле, и подписать еще один документ, так называемую «Декларацию о рисках», где клиент подписывается под теми рисками, которым он подвергает свои активы при маржинальной торговле.
Как правило, Декларация о рисках содержит[26]:
- потенциальная величина убытков при покупке с использованием заемных средств, в случае неблагоприятного движения рыночных цен, гораздо выше величины возможных убытков при покупке на собственные средства;
- потенциальная величина убытков при продаже акций «без покрытия» не ограничена, так цены могут вырасти в несколько раз, и клиенту придется откупать акции по высоким ценам, чтобы вернуть их компании.